外资并购我国国有企业的法律规制分析研究.pdf

内容摘要 经过二十多年的改革开放，中国引进外资已经步入了一个新的阶段。 20 世纪90 年代特别是21 世纪以来，随着中国经济改革和对外开放的步 伐加快，国外跨国公司对华投资掀起了一个新的高潮，中国利用外资进入 高速发展阶段，跨国并购逐渐成为外资进入我国市场的一种主要方式。 外资并购，主要是指外国投资者通过一定的法定程序取得东道国某企 业的全部或部分资产所有权的投资行为,是企业并购现象与跨国投资现象 在更高层次上的结合；是国际资本进行直接投资的主流方式之一。而外资 并购国有企业，因其引发问题的相对特殊性，如潜在的外资垄断可能以及 国家经济安全问题等，对其进行深入研究就具有积极的现实意义。 改革开放以来，为了引进外资的需要，我国先后制定了《中华人民共 和国中外合资经营企业法》及其实施条例、《中华人民共和国中外合作经 营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则，以及其他法律 和法规，形成了较完整的外商投资企业法的体系。近年来，我国又制定并 颁布了《关于外国投资者并购境内企业的规定》，以及《反垄断法》，使得 外资并购的法规开始趋于完善。不过，我国尚没有一部统一的外资并购立 法，有关外资并购的法律也散见于不同的法律与各部门规章中，其中一些 政策条文原则性太强，缺乏可操作性，亦缺乏相应的明确的法律规范。在 具体操作中，由于操作规程不明确以及缺乏相应的规制法律，外资并购在 实际活动中引发了许多法律上的问题和困惑。因此，我们必须认真总结过 去的经验教训及借鉴外国成功经验，尽快完善我国相关法律法规和运作体 制，以推动外资并购国有企业正常、健康地发展。 文章由四部分组成： 第一部分，阐述了外资并购国有企业的基本概念和方式。首先， 对 并购、外资并购、以及国有企业进行了相关界定；此外，阐述了外资并购 的两种基本模式，即股权并购的方式和资产并购的方式。文章特别对《关 于外国投资者并购境内企业的规定》中新明确的股权支付方式进行了阐 述。 第二部分，分析外资并购国有企业的立法现状以及发达国家外资并购 的立法实践。在对我国外资并购立法实践的论述中，分两个阶段对涉及的 法律法规进行阐述；同时，对外资并购国有企业的两部重要法律法规—《关 1 于外国投资者并购境内企业的规定》和《反垄断法》进行了解读。在对国 外的法律进行论述时，分析了其普遍的立法特点，例如：保护国家经济安 全，反垄断和不正当竞争，外资并购立法的系统性等。通过对以上立法特 点的论述，对我国外资并购立法也具有良好的借鉴作用。 第三部分，分析了外资并购国有企业存在的主要法律问题。这些问题 包括：立法主体多，缺乏统一性；立法层次低，缺乏统一适用性；法律法 规零乱，缺乏系统性。此外，在并购实践中，也面临：国家经济安全问题， 国有资产流失问题，外国投资者超国民待遇问题，国企人员安置问题和中 介机构缺位问题。论文结合我国的立法现状对以上问题进行了具体分析。 第四部分，在前面分析论述的基础上，笔者对完善我国外资并购立法 提出建议，具体包括：制定和完善相关法律法规，保护国家经济安全；完 善国有资产管理体制，防范国有资产流失；制定统一适用的《企业并购法》， 作为企业并购的一般规则；完善外资并购国企的配套法规，建立外资并购 法律体系。 总之，本论文通过对外资并购国有企业的立法现状进行研究，分析了 目前外资并购国有企业亟待解决的法律问题，在此基础上有针对性地提出 了相关的立法建议。 关键词：外资并购 国有企业 法律制度 2 Abstract It has been 20 years since China opened her door to the outside world, and currently, China’s attracting foreign investment is coming to a new stage. ’s st From the 1990 , especially 21 century, with the rapid