董事义务分析研究.pdfVIP

5{ ry571l 内容摘要 随着资本所有与资本经营分离的深化，董事会中心主义成为大势所趋。与此相 适应的是股东会的权限日益削弱，董事会及董事的权力则日益膨胀。为了防止董事 的滥权行为损害公司及股东的利益，强化董事的义务与责任是现代各国公司法发展 的一个明显趋势。我国《公司法》对于董事义务的规定尚难以适应时代的要求，有 必要借鉴国外公司立法的成功经验，强化董事的义务和责任。 董事的义务，从根本上说，产生于董事与公司之间的法律关系(即董事的地位)。 但是，对以何种性质的法律关系作为董事义务的理论基础，向来有不同主张。对此， 大陆法系有代理说、委任说等主张，英美法系有信托说、代理说、特殊关系说、代 理与信托兼有说等主张。我国法律对董事的法律地位尚无明确的规定，学者们的观 点也不统一。从我国的现行立法与民法基本理论来看，采用“委任说”作为我国董 事义务的理论基础较为适宜。 董事的义务可分为注意义务与忠实义务。本文首先研究了董事注意义务的判断 标准、董事违反注意义务所应承担的责任。董事注意义务的判断标准不外乎主观标 准和客观标准，但二者都存在着一定的不足之处，较为合适的是采用客观标准为原 则，同时辅之以主观标准来判断董事的注意义务。董事违反注意义务应对公司负民 事赔偿责任，两大法系公司立法均对代表公司提起诉讼追究董事责任的主体作出了 规定。但过重的民事赔偿责任，对于董事可能有失公平，对于公司也并非一定有益， 因而有必要对其进行适当限制。然后，本文研究了董事忠实义务的具体表现形式、 董事违反忠实义务所应承担的责任。董事的忠实义务主要表现为：董事不得因自己 的身份而受益；禁止利用职权收受贿赂、某种秘密利益或所允诺的其他好处；禁止 侵占和擅自处理公司的财产；禁止泄露公司秘密；竞业禁止；非经法定程序不得同 公司进行自我交易；禁止篡夺公司机会。就民事责任而言，董事违反忠实义务时， 产生了债务不履行责任与侵权责任的竟合。虽然代表公司提起诉讼追究董事违反忠 实义务的责任的主体与代表公司提起诉讼追究董事违反注意义务的责任的主体相 同，但由于忠实义务的表现形式多样，董事在各种具体的表现形式中承担责任的方 式有所不同。最后，本文研究了董事注意义务与忠实义务的法律地位。董事的注意 义务与忠实义务强调的内容不同，违反后责任的构成要件不同，与经营判断准则的 关系不同，并且两大法系公司立法对这两种义务也是分别规制的。因此，二者是两 种相互独立的义务。 我国《公司法》对董事所应遵守的义务作出了较为具体的规定，但与发达国家 公司立法相比其还存在着明显的缺陷，有必要通过修改《公司法》来加以弥补。首 先，我国《公司法》没有明确规定董事与公司之间的法律关系，没有明确规定董事 的注意义务，没有对董事利用公司机会作出禁止性规定，没有对董事的利害关系人 与公司交易这种自我交易的间接交易形式作出限制性规定，可见其有关董事义务的 规定缺乏系统性和全面性。其次，我国《公司法》对董事忠实义务的规定十分原则 和抽象，缺乏操作性。最后，我国《公司法》对董事某些忠实义务的规定过于绝对， 缺乏必要的灵活性。本文就完善我国《公司法》有关董事义务的规定建议：明确公 司与董事之问的关系；增列关于董事注意义务的规定；完善关于董事竟业禁止义务 的规定；完善关于董事与公司自我交易的规定；完善有关董事提供担保的限制性规 定；增列关于董事禁止篡夺公司机会义务的规定；增列离任董事义务的规定；完善 对董事责任的追究制度。 关键词： 董事 董事义务 公司法 完善 Abstract With of and capital increasingly capitalownership running， separating executivecentralismi