我国有限责任公司股份转让法定规则的立法技术分析.pdfVIP

破绳奄馐|荤2014年第7期争·鸣园地 我国有限责任公司股份转让法定规则的 立法技术分析 朱建军 (江苏名仁律师事务所，江苏苏州 215007) 摘要：我国 《公司法》规定了过半数同意规则适用在先、优先权规则适用居后共同适用的立法模 式，以此来规范有限责任公司股东向外部第三人转让股权。该模式呈现违背诚实信用和诚实守信原 则、使公司股权转让无效率可言、诱导转让股东违约等弊端；为了维护有限责任公司的人和性特质。 有限责任公司股权向外部第三人转让的法定规则应当以有合理限制的 自由转让为原则。单独 以优 先权规则作为规范有限责任公司股东向外部第三人转让股权 的规则在实质上起不到维护有限责任 公司人和性的作用。选择一致同意规则或者过四分之三股东同意规则来限制股东向外部第三人转 让股权对股东 自由转让股权的制约过大，有偏离合理限制之嫌疑。为了贯彻合理限制股东 自由转让 股权的原则，考虑到我国 《公司法》已有对有限责任公司股权转让过半数 同意规则的规范，我国 《公 司 对有限责任公司股东向外部第三人转让股权的法定规则宜采单一的过半数 同意模式。 关键词：有限责任公司股权转让：其他股东同意：优先购买权 ；股权转让的限制；股权转让程序 中图分类号：DF411．91 文献标识码：A 文章编号：1005-9512(2014)07-0087—07 一 、 问题的提出 对于有限责任公司股权转让规则，我国 公《司法》除了规定可以由公司章程对股权转让规则作出 约定并优先适用之外，还规定了股东向股东以外的第三人转让股权 的法定规则，即应当经其他股东 过半数同意的规则 (以下简称：过半数同意规则)、经股东同意转让的股权在同等条件下其他股东有 优先购买权规则 (以下简称 ：优先权规则)。根据过半数同意规则，有限责任公司的股东向本公司股 东以外的其他人 (以下简称：外部第三人)转让 自己所有的公司股份及其权利 (以下简称：股权)，以 取得不包括其本人的其他股东的过半数同意为充分必要条件；其他股东过半数不同意的，产生不得 作者简介：朱建军，江苏名仁律师事务所二级律师，中国人民大学法学院法律硕士研究生兼职导师，中国国际经济贸 易仲裁委员会仲裁员。 87 政治与法律 2014年第 7期 向外部第三人转让股权的效果和行使反对权股东 (不同意股东)应当购买欲转让股权的义务的效果。 根据优先权规则，经其他股东同意股权向外部第三人转让的，公司内部的其他股东享有同等条件下 优先于外部第三人购买欲出让的公司股权的权利。我 国 公《司法》以过半数 同意规则适用在先、优先 权规则适用居后共同组合的立法模式，来共 同维护有限责任公司股东人和性特质并保障股东的股权 得以顺利流转。这种立法 目的愿望 良好，本无不当，然而，我国公司立法采取了这两个规则的组合， 实际上弊端丛生，与民法和公司法的有关基本原则相违背，有必要从立法技术方面对我 国有限责任 公司股权转让法定规则的选择加以检讨。 二、过半数同意规则和优先权规则并存适用的弊端 根据我 国 公《司法》第 71条第 2款的规定，过半数 同意规则是有限责任公司股权 向外部第三人 转让中首先要适用的规则，在过半数股东同意以后，方产生适用优先权规则的条件；这两个规则的适 用关系既不是选择性关系，也不是原则与例外性关系，而是前后衔接、后者补充前者的关系。 1．两规则并存适用违背民法中的诚实信用和公司法中的诚实守信原则 根据我 国 《公司法》第 71条第 2款规定，过半数 同意规则要求股东向外部第三人转让股权之前 必须取得本公司其他股东过半数的同意，在适用了该规则以后，如果没有获得过半数其他股东的同 意，该股权不得 向外部第三人转让，必须在股东内部转让：根据我 国公司法的规定，反对股东有购买 该股权 的义务，当然，按照 “设定义务举重 以明轻 ”的立法规则和法律解释规则，在此情形下同意股 东愿意购买的当无限制的必要和理 由，只要不损害反对股东的利益即可；如果形成过半数股东的同