2014陈景辉法理学原理课堂录音笔记.docVIP

法理学原理·陈景辉 2014年课堂录音笔记 目录 第一讲 导论 2 第二讲 传统自然法理论 4 第三讲 法律实证主义的产生与奥斯丁的命令理论 7 第四讲 哈特对命令理论的批判 9 第五讲 实践理由 12 第六讲 德沃金 16 第七讲 法的价值 17 第八讲 法学方法论 19 法理学原理·陈景辉 2014年课堂录音笔记 第一讲 导论 一、法理学的基本知识结构 中国法理学的历史： 按照苏联方式建立起的体制，1952年课程名称为“国家与法的理论”，此门课程的目的是法学当中政治教育的作用。导致直到今天仍旧没有解决的法律和政治没有分离的问题，法学匍匐在政治学之下。 1978年之后，意识到这样做法的危险性，将政治与法律分开，法理学更名为“法学基础理论”。之前的课本前三分之二讲述苏联那一套国家社会发展五阶段说，后三分之一批判之前各种阶段的不好，现在没有什么可讲的了。出书的人想了一个办法，把部门法中通行的概念做一般化处理——“法学基础理论”，1981年的第一本教材，现在的法理学导论是这样的。但这样概念（例如法律行为）无法放回到各个部门法中，这种讲法也被淘汰了。 法理学到底讲什么一直是个问题。 所以法理学到底在讲什么呢： 法学都有个法体系，不管是法条体系还是判例体系。法体系的存在是法学和其他学科最大的区别所在，法体系的存在就是一个首先存在的约束力量。所以我们有一套知识围绕法体系而存在，目标是为了说明法体系，叫做“法教义学”，围绕现行有效的实在法体系展开，必须预设或者说是肯定现行法体系是有效的。其中总论最重要，讲述整个体系，这样学后面的东西的时候知道它在整个体系中是个什么位置。法教义学就是不怀疑前提，法体系内部的划分会区分出一系列的部门法，所有的部门法理论属性上都是教义理论，都是围绕着实际存在的法律规范说明其意义的活动。 其中“体系”非常重要，把这个体系串起来的东西不同就是不同老师讲课差别的根本原因所在，这就是价值上的争论。围绕着实在法体系背后的价值问题产生的论辩，叫做“规范法理论”，这里面的规范不是指法规范，是相当于价值或者实质原则上的概念。法教义学的重要前提是不怀疑现行法体系的有效性，在规范法当中，一个做法就是从实在法体系当中找价值。另一种做法是先不讨论法体系，先讨论价值，再修正规定，反推到法教义学。 所以就有了规范法理论之下的两个分类： A. 辩护理论，从法体系到价值——法教义学更接近，都比较肯定现行法体系的有效性 B. 批判理论，从价值到法体系——更关心价值，检讨实在法体系背后的实在原则是什么，就会有一个理想化的想象，就会迫使现在的实在法体系变得更好，这就是它的意义 但是法理学不完全等价于批判理论，是批判法理论加上元理论/投射理论/二阶理论。二阶理论是最基础、最抽象的，关于你讨论的东西究竟是什么，最基本的定义，是所有讨论的前提条件（元XX——形而上学）；一阶理论即规范理论。 整个法学的框架 第一层次：法教义学 第二层次：一阶理论/规范理论，围绕价值问题展开 辩护理论 批判理论 第三层次：二阶理论/元理论/投射理论，围绕含义或意义问题展开 部门法理论=法教义学+规范理论中的辩护理论 法理学=规范理论中的批判理论+元理论/投射理论（法律是什么） 法理学导论主要讲述规范法理论中的实质下的理论，法理学原理主要在讲述投射理论。法理学的价值是间接的，一方面在批判理论中的论辩阶段告诉你哪个理论是好的，以此来修正法律。为了保证纯粹的理论辩论，呈现一个高度理想化的讨论，在讨论价值的时候不关心法体系。另一方面，投射理论的作用在于明确到底在说什么。法理学对实在法体系的影响要经过一段时间才能体现出来。 法理学的名称 法理学jurisprudence 一般不用，不能精准表达法理学的内容 法理论 legal theory 批判法理论+投射理论 法哲学 legal philosophy 单指投射理论 课程结构 课程内容 主要围绕元理论/投射理论展开，兼具部分规范理论。 元理论部分包括：法律是什么，关于法概念的问题 法实证主义 自然法理论 规范理论：司法裁判的性质，价值上的争论 以依法裁判为核心价值的法形式主义（合法性） 以司法裁判的妥当性为核心的现实主义 《法理学原理》书的结构： 共四编 第一编 法概念论+第二编 法规范论=元理论 第三编 法方法论（裁判理论）=规范理论 第四编 价值理论 未完成 参考陈景辉《法律的内在价值与法制》 一二四 法概念论 三 规范性的实质论辩问题 几个层次的参考资料： 高端 ？？ 中端 《法律的界限:实证主义命题群之展开》陈景辉 《实践理由与法律推理》陈景辉 低端 《法理学原理》教材 法概念问题 许多人的起点：经典著作 哈特的《法概念》 1