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作为宪法权利的自由经商权及其本质探究 王 妍* 一、问题的提出 本文所论的自由经商权就是指公民从事生产经营活动的自由权。通常，人们普遍认 为公民从事生产经营活动的权利来自于工商管理机关的登记，认为通过登记，公民获得了 从事生产经营活动的权利。那么，公民从事生产经营活动的权利到底应该来自于宪法或 法律的规定，还是来 自于工商登记？ 问题产生的逻辑起点：2004年施行的《行政许可法》将企业或者其他组织的设立作为 可以设定行政许可的事项，认为企业的设立是一种行政许可行为。[1]在行政法理论上， 行政许可有两种基本的含义：一是 “权利的赋予”，二是 “禁止的解除”。将此基本理论落 实到企业的设立问题上，就意味着企业的设立要么是 “权利的赋予”，要么是 “禁止的解 除”。沿此逻辑进一步设问：“权利的赋予”赋予的是什么权利，“禁止的解除”解除的是什 么禁“止”？当然，在企业设立问题上，通过行政许可赋予的是申请人从事生产经营活动 的权利，解除的是申请人不可以从事生产经营活动的禁止。上述逻辑推理无懈可击，但不 可理喻之处在于：众所周知，公民的权利要么来 自于宪法或法律的规定，要么来自于 “人 之所以是人”的基本命题，登