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法 律 外资并购安全 审查制度的比较研究 张正怡 （华东政法大学国际法学博士研究生） [摘要]美国、澳大利亚、加拿大以及我国在规范各自的外资并购安全审查制度设计中既体现了不同国 家对于外资并购安全审查的侧重点，也反映出各国关于外资并购安全审查的趋同性。当前，我国外资并购 安全审查制度已走上制度化、体系化道路。外资并购安全审查的范围、审查的具体判断标准和具体的执行 模式应当成为该制度的三大支柱。应坚持以国家安全为根本原则、以产业有序竞争为基本目标，从审查范 围、审查判断标准以及审查程序等多角度完善我国的外资并购安全审查制度。 [关键词]外资并购安全审查制度；比较研究 [中图分类号] D996.4 [文献标识码]A [文章编号] 1003-7462（2011 ）04-0073-07 一、进行外资并购安全审查的必要性 经合组织(OECD)的统计显示，2010年跨国并购投资总额高达6700亿美元，较2009年增长约 [1] 6%。 作为股权直接投资的一种形式，自2000年以来，跨国并购投资就占据了外国直接投资(FDI)约 三分之二以上的份额。由于对投资对象享有直接的控制权，跨国并购投资为海外投资者所青睐，同 时也给被投资对象所属的产业及国家安全带来一定的隐患。尤其是在跨国投资者试图进入并垄断 被投资国的某项产业时，外资并购往往会“唤醒”被投资国的国家安全审查制度。 一般而言，外资并购安全审查的功能主要体现在：首先，维护国家经济安全，保障国家主权。尽 管引进吸收外资的态度为各国普遍所认同，但应以不得破坏国家经济主权为条件。作为一国国内事 务管理者的国家有权力采取必要措施确保国家经济主权不受侵犯，维护本国经济利益。其次，促进 部门行业稳定发展，防止恶意吞并。完全开放国内市场造成恶性竞争甚至导致某一产业垄断的局面 并不是引入外资、促进国内经济发展所追求的目标，而是外资进驻国内市场时必须消除的负面影 响。引入外资并购的国家安全审查制度，可在一定程度上有效预防外资恶意侵占国内市场、驱逐国 内生产经营者的不良动机。最后，协调国家外商投资政策，促进外资并购的持续健康发展。外资安 全审查制度的建立健全，标志着一国在外商投资政策中的坚定立场，有利于完善安全高效的经济型 开放体制，为引进外资提供长期稳定的规范化管理模式，倡导外资并购在国内运作的良性循环。 鉴于外资并购在外商直接投资中的重要份额以及外资并购安全审查的必要性，大多数国家已经 充分意识到外资并购安全审查制度的价值，并在立法和实践中不断发展和完善国内的外资并购安全 审查制度。 二、有关国家关于外资并购安全审查的规范 （一）加拿大的外资并购安全审查规范。 ·73 · 《岭南学刊》2011 年第4 期 法 律 作为世界上第一个用成文法规定外商投资的国家，加拿大先后于1973年、1985年颁布《外国投 资审查法》(FIRA)、《加拿大投资法》(ICA)对外商投资进行控制和调整。2005年，《加拿大投资法修正 案》出台，标志着加拿大真正建立起外资并购国家安全审查制度。2009年9月17日，加拿大国会颁 布《投资安全审查条例》(NSRIR)，为确定具体审查的事项提供依据。 ICA第4.1部分集中对危害国家安全的投资进行规范，将以下由非加拿大国民执行或发起的投 资认定为危害国家安全的投资：(a)设立新的加拿大企业；(b)通过兼并获得加拿大企业的控制权；(c) 全部或部分收购建立在加拿大开展全部或部分业务的实体，如果该实体在加拿大有营业场所，在加 [1] 拿大有雇佣或自佣同营业有关的个人或数人，或在加拿大有营业资产。 审查的启动程序是部长同 公共安全和应急部部长协商后，认为一项投资对国家安全造成损害，经部长建议，总督可在规定期间 内下令对该投资进行审查。[1] NSRIR共由9项规范