第5讲争议的预防和处理祥解.ppt

一、违约的含义与种类 违约：是指合同的一方当事人没有履行或没有完全履行合同规定的义务的行为。 违约的种类 卖方违约 买方违约 买卖双方均负有违约责任 第三方违约 二、违约责任 1、英国货物买卖法的规定 违反要件(Breach of Condition):是指违反合同的主要条款。受害方因之有权解除合同并要求损害赔偿。 违反担保(Breach of Warranty):是指违反合同的次要条款，受害方因之有权要求损害赔偿，但不能解除合同。 2、《公约》的规定（第25条） 根本性违约(Fundamental Breach of Contract) 非根本性违约(Non-Fundamental Breach of Contract) 3、我国《合同法》的规定 构成要件：违约行为；无免责事由。 免责事由：不可抗力；自己有过失；约定免责事由。 承担责任方式：继续履行；违约金；赔偿损失。 三、违约救济方法 救济方法(Remedies)：是指合同当事人的合法权利被他人损害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。 实际履行 损害赔偿 解除合同 四、索赔条款 1、索赔的含义： 索赔：是指合同双方在争议发生后，受损害一方因另一方当事人违约致使其遭受损失而向违约方要求损害赔偿的行为。 理赔：是指违约的一方对索赔进行处理。 2、索赔条款的内容： 异议和索赔条款 索赔依据(Claim Foundation):法律依据和事实依据 索赔期限（Period of Claim） 索赔金额 处理索赔的方法 罚金条款（Penalty Clause) 五、索赔与理赔的注意事项 索赔时应注意： 须提供充分的索赔证据； 正确确定索赔金额； 须在索赔期内提出索赔。 理赔时应注意： 认真审查对该提出的索赔要求，其理由是否充分，出证机构是否合法，证据与索赔要求是否一致，是否在索赔期内提出等； 判断是否属于我方的赔偿范围之内。 第四节　仲裁(Arbitration) 一、仲裁的含义及特点 二、仲裁程序 三、仲裁裁决的效力 四、仲裁的执行 五、仲裁条款的订立 一、仲裁的含义及特点 1、含义 仲裁：是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决的方法。 2、特点 采用仲裁方式解决争端时，当事人双方必须订有仲裁条款； 受理争议的仲裁机构属于一般社会民间组织，不是国家权力机关，不具有强制管辖权，对争议案件的受理，以当事人自愿为基础； 双方当事人一经签订仲裁协议，就排除了法院对该争议案的管辖权； 当事人双方均有在仲裁机构中推选仲裁员的自由； 仲裁的裁决是终局性的，对双方都有约束力，仲裁裁决由败诉方自动执行，如果败诉方不执行，胜诉方可要求法院强制执行。 二、仲裁程序（Arbitral Proceeding） 1、仲裁申请 2、仲裁庭的组成 3、仲裁审理 4、仲裁裁决 三、仲裁裁决的效力 仲裁效力：是指仲裁机构对争议案审理后所作的裁决对双方当事人是否有约束力，是否是终局性的，以及能否向法院上诉，要求变更裁决。 四、仲裁的执行 1、执行期限 裁决书写明期限的，应在规定的期限内自动履行；未写明期限的，应立即履行。 2、执行地点 在中国境内申请执行 胜诉人可以向被申请执行人住所地或财产所在地的中级人民法院申请强制执行。 在中国境外申请执行 在《1958年纽约公约》成员国执行：向对方有管辖权的法院提交仲裁条款或仲裁协议和经过认证机构认证的合同副本、仲裁裁决书正本申请强制执行。 在非《1958年纽约公约》成员国执行：通过外交途径。 五、仲裁条款的订立 仲裁条款：是指双方当事人在合同中约定将日后可能发生的争议提交仲裁机构进行仲裁的条款。 仲裁条款的内容: 仲裁范围 仲裁地点 仲裁机构 仲裁规则 仲裁裁决的效力 若败诉方不执行裁决，仲裁机构不能强制执行，但胜诉方有权向有关法院起诉，请求法院强制执行。 仲裁裁决是终局的，对双方都有约束力。 仲裁费用的负担 五、仲裁条款的订立 示范条款：Any dispute arising from or in connection with this contract shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission for arbitration which shall be conducted by the Commission or its Shenzhen Sub-Commission or its Shanghai Sub-Commission at the Claimant’s option in accordance with its existing rules of arbitration. The arbitral awa