第二章合同的成立(一ppt精要.pptVIP

第二章 合同的成立 第一节、概述 一、合同成立释义 合同的成立，指各方当事人的意思表示达成一致，即合意的达成。 1、该合同在法律上被视一种客观存在的事实。 2、合同的成立须具备法定或约定的构成要素。 合同成立在合同法中具有重要意义： （1）解决合同是否存在的问题，是合同履行、终止、变更、解释的前提，也是认定合同效力的前提。 （2）是区分合同责任和缔约过失责任的根本标志。 （3）与合同的生效密切相关。 二、合同成立的要件 （一）一般成立要件：所有合同成立必要的共同的条件 1、存在双方或多方当事人。 既可以是未来的合同当事人，也可以是其代理人订约人不同与合同主体，合同的主体是合同关系的当事人，他们是实际享受合同权利并承担合同义务的人。 2、当事人对合同的主要条款达成合意。 《合同法》Art.12对合同主要条款的规定。 ◎须注意的是，合同的主要条款并非是每一个合同都必须包括的。首先以当事人的约定为准。如没有约定的，则应以该合同的性质而定。 ◎怎样判断合意的达成？（1）当事人一旦就合同的主要条款达成协议即可。对次要条款或非必要条款并未达成协议则不影响合同的成立。 （2）达成一致的协议意味着意思表示一致，至于当事人的意思表示是否真实则不在合同成立的考虑范畴。如，重大误解。 3、合同的成立须经过要约和承诺的阶段。Art.13 （二）特殊成立要件 依照法律的规定或当事人的特别约定，合同成立应特别具备的条件。如，实践性合同、要式合同。 合同标的物的可履行性问题？ 三、合同的成立与生效 合同的成立系事实判断。合同的生效与否属于价值判断。根据Art.44,依法成立的合同，自成立时生效。可见，一般情况下，合同的成立和生效时间是一致的。但，并非完全如此，如，效力待定合同。 二者的区别在于：成立要件强调当事人应就合同的主要条款达成一致的协议，而合同的生效要件则强调合同内容的合法性。就意思表示而言，前者强调要约和承诺的一致性，而合同的生效要件则强调意思表示的自愿和真实。 未命名.bmp ◎从合同法发展的趋势开看，适应鼓励交易、增进社会财富的需要，各国合同法大都减少了合同成立方面的不必要限制，并广泛运用合同解释的方法来促使更多的合同成立：允许法官采用一定的原则来解释或推断合同所隐含的条款/在合同既能认定为成立也能认定为不成立的情况下，努力解释合同已经成立。“对合约词语须按照合约有效而不是无效的方式来解释。” 第二节、要约 一、要约的概念及法律性质 Art.14：要约是希望与他人订立合同的意思表示 传统大陆民法认为：要约是一种意思表示，而不是法律行为。台湾学者王伯琦认为：“要约本身在法律上虽亦发生事实上之效力，但仅有要约不能成立法律行为。要约仅构成契约行为之一的意思表示。” 要约的有效要件： 1、要约是由具有订约能力的特定人做出的意思表示。 2、要约必须具有订立合同的意图。（综合判断） 3、必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。（悬赏广告？） 4、要约的内容必须具体确定。“具体”指要约的内容具有使合同成立的主要条款，“确定”指要约的内容必须明确 5、要约必须送达受要约人。 6、要约必须是特定人所为的意思表示。 二、要约与要约邀请 要约邀请，又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。Art.15 具有如下特征： 1、是指一方邀请对方向自己发出要约。 2、要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。 如何区分二者？ 一般有以下标准： 1、依法律规定作出区分。Art.15:寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等。P55-56 两种特殊情况：商品标价陈列、悬赏广告都属于要约。P56 2、根据当事人的意愿来区分。要约是主动愿意缔结合同的意思表示。而要约邀请是邀请对方向自己发出要约的事实行为，是订立合同的试探或预备行为。* 3、根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定。 4、根据交易习惯来区分。 5、根据订约的提议是向特定人还是不特定人发出区分。前者多为要约，后者多为要约邀请。 三、要约的法律效力 要约产生的法律拘束力。包括要约的生效时间、对要约人、受要约人的拘束力和要约的存续期间等内容。 （一）要约开始生效的时间 发信主义和到达主义的区分。大陆法一般采后者。Art.16：要约到达受要约人时生效。 须注意问题如下： 1、送达并不一定实际送达受要约人或其代理人的手中，只要要约送达受要与人所能控制的地方即为到达。 2、在要约人发出要约但未到达受要约人之前，要约人可以撤回或修改要约的内