犯罪故意成立视野下的违法性认识.pdfVIP

2005 石油大学学报(社会科学版) Aug2005 第21卷 JournaloftheUniversityofPetroleum,China(EditionofSocialSciences) Vol.21 No.4 犯罪故意成立视野下的违法性认识 张 阳 (武汉大学法学院 湖北武汉430072) [摘 要]违法性认识问题历来是刑法学界争论的焦点。在犯罪故意成立的视野范围内探 讨违法性认识，应该从概念界定、构造和价值等方面进行，得出违法性认识是对行为违反法律规 范或法律秋序的意识，即是行为形式违法性的认识，并且以直接、现实的认识为已足的结论，肯 定违法性认识在犯罪故意中的价值。 [关键词]违法性认识;犯罪故意;违法性;规范评价 【中图分类号」D917 [文献标识码]A [文章编号]1000一5951(2005)04一0074一(05) 违法性认识问题历来是大陆法系刑法学界争论 的认识。只要行为人认识到在形式上违反了法律规 的焦点。在我国，违法性认识问题虽然没有成为刑 范，即使行为人没有认识到行为的实质违法性即社 法理论研究的热点，但学者们对此争论从未平息。 会危害性，也能认定行为人具有违法性认识。 本文从概念界定、构造和价值三个角度，在犯罪故意 从主观的违法与客观的违法的角度来看，主观 成立的视野范围内对违法性认识进行理性思辨。 的违法性以法的本质对人的命令、禁止的命令说为 一、违法性认识的界定 出发点;客观的违法性则将法理解为客观的评价规 (一)违法性认识的本质 范。对于违法性认识而言，不管人们是否认识到行 违法性认识，是指行为人在实施行为的时候，对 为的违法性，也不管认识的程度如何，违法性始终不 于行为是为法律所不允许的性质的认识。要准确界 以人的意识为转移而客观存在。但是，从违法性形 定违法性认识，首先必须结合违法性的本质来探讨。 成的角度来考虑，行为之所以具有违反法律的属性 从形式逻辑角度出发，违法性是指行为在形式 是因为它是在行为人违反规范的人格态度的支配下 上违反法律规范的属性;从认识论的角度，一种行为 实施的，是 “主观见之于客观”的结果。所以，违法 之所以被法律规范所禁止，其根本在于行为本身所 又是主观的。可见，违法性是主观评价与客观事实 具有法益侵害性，即必须是实质的违法。形式的违 的有机结合，是主客观的统一。客观的违法性割裂 法性是较低层次的，实质的违法性是较高层次的，这 了违法性这一主客观相统一的有机整体，所以与违 就意味着如果行为人对行为的实质违法性有认识， 法性认识不适应。主观的违法性虽然曾被大陆法系 他就必然对行为的形式违法性有认识，但是反之未 一些刑法学者批判为混淆了违法性观念与责任观念 必。因此要求行为人认识行为的实质违法性却不要 质的区别，但是在刑法理论承认构成要件包括主观 求认识形式违法性的主张在逻辑上不成立。况且， 的要素的情况下，主观的违法性就较为合理。因此， 违法性认识只要行为人具有社会普通成员的认识为 违法性认识问题在更大程度上是与主观的违法性相 已足，而不需要像立法者或法学家那样做出准确的 联系的。 判断，如果要求行为人必须认识到行为的实质违法 (二)违法性认识与事实性认识 性这一较高层次的问题就过于苛刻，也不符合逻辑。 大陆法系刑法理论将故意分为事实性故意、违 因此，违法性认识只能界定为对行为的形式违法性 法故意和责任故意，分别在构成要件该当性、违法性 [收稿日期]2005-03-28 作〔者简介〕张阳(1980一)，女，河南驻马店人，武汉大学法学院刑法专业博士研究生。 万方数据 和有责性中加以研究。我国刑法理论中的故意则是 法的非难界限的 “违法性”的认识同其他一般