第七章破产的开始.docVIP

第章? 破产案件的开始???? 第一节? 破产申请一、概述??? 作为破产程序开始的形式要件，破产申请是指依法享有申请权的当事人请求法院宣告债务人破产的意思表示。??? 纵观各国破产法，有权提出破产申请的，一般为债权人和债务人，我国也不例外。我国《企业破产法（试行）》第7条第1款规定：“债务人不能清偿到期债务，债权人可以申请宣告债务人破产”；第8条第1款规定：“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。”从而赋予了国有企业的债权人和国有企业自身以破产申请权。我国《民事诉讼法》第199条也规定：“企业法人因严重亏损，无力清偿到期债务，债权人可以向人民法院申请宣告债务人破产还债，债务人也可以向人民法院申请宣告破产还债。”这进一步说明，在我国债权人和债务人是法定的破产申请人。二、债权人申请破产（一）债权人申请破产的条件1．债务人不能清偿到期债务??? 《企业破产法（试行）》第7条和《民事诉讼法》第199条都明确将“债务人不能清偿到期债务”作为债权人申请破产的前提条件。??? 与破产宣告不同，破产申请只需债务人出现不能清偿到期债务的情况即可，而破产宣告必须具备破产原因。这样规定体现了对债权人利益的保护和倾斜。通常情况下，债权人很难知悉债务人的财务状况，更难以准确地判断债务人是否亏损， 因此，如果一定要债权人在掌握了充分证据证明债务人已资不抵债后，才能申请债务人破产，则债权人高昂的信息搜集成本将导致破产法的应用价值大大降低。所以，采用“债务人不能清偿到期债务”这一较为客观的标准，将使得债权人可以较为便利地行使破产申请权，更好地维护自身的合法权益。2．债权人的债权是财产上的请求权??? 因为破产程序是对债务人的财产进行清理的程序，所以只有享有财产上的请求权的债权人才可以通过破产程序获得清偿，从而法律赋予其申请开始破产程序的权利才有实际意义。相反，没有财产请求权的债权人通过破产程序不能获得满足，法律赋予其申请开始破产程序的权利没有任何意义。因此，基于物权或人身权提出的无给付内容的请求不能在破产程序中提出。例如，排除妨害、赔礼道歉、消除影响等。3．债权人的债权应是已到期的债权??? 债权人的债权必须是可得行使的，即该债权已到期，且未受清偿。债权人享有的债权如果是附期限的，必须是期限已经到来；如果是附条件的，必须是条件已经成就。??? 但是，在破产程序开始后，未到期债权视为已到期。也就是说，未到期债权的请求人虽无申请破产的资格，却享有参加破产程序的权利。4．债权人的债权是没有超过诉讼时效的债权 ??? 超过诉讼时效的债权债务属于自然之债，债权人不再享有胜诉权，即不能通过司法强制执行手段满足其债权。破产程序即是以司法强制执行的手段满足债权人的债权，自然之债自然无法适用。在司法实践中，如果债权人的债权已经超过诉讼时效，法院应当驳回其破产申请。（二）债权人申请破产的程序??? 根据《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第7条的规定，债权人申请破产应当向有管辖权的人民法院提交下列材料：1．债权发生的事实与依据；2．债权性质、数额、有无担保，并附证据；3．债务人不能清偿到期债务的证据。三、债务人申请破产（一）债务人提出申请的条件??? 《企业破产法（试行）》第8条规定，国有企业作为债务人申请破产要经其上级主管部门同意；《民事诉讼法》对于债务人提出破产申请虽没有这样规定，但是《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第5条规定：“国有企业向人民法院申请破产时，应当提交其上级主管部门同意其破产的文件；其他企业应当提供其开办人或者股东会议决定企业破产的文件”。??? 在我国，国有企业的所有者是全体人民，而人民对国有企业的所有权是通过国家→国务院→国务院授权的投资机构→企业这样的层层代理链条来分级行使的，所以，国有企业作为债务人申请破产时，上级主管部门是以所有者代表的身份作出是否同意申请破产的意思表示。非国有企业中，企业的开办人或股东会都是以企业所有者的身份作出这样的意思表示的。??? 所以，我们可以说，债务人申请破产的决定权在于企业所有者。（二）债务人申请破产的程序??? 根据《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第6条的规定，债务人申请破产时，应当向人民法院提交下列文件：1．书面破产申请；2．企业主体资格证明；3．企业法定代表人与主要负责人名单；4．企业职工情况和安置预案；5．企业亏损情况的书面说明，并附审计报告；6．企业自破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产、无形资产和企业投资情况等；7．企业在金融机构开设帐户的详细情况，包括开户审批材料、账号、资金等；8．企业债权情况表，列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况；9．企业债务情况表，列明企业的债权人名称、住