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需要注意的是这种获取物证的方式须有前置条件,因为行政强制措施本身就可以成为复议和诉讼的内容,法律在设置这种权利是都有一定的限制,即有一定的证据证明这种必要性,这个前提证据要求的比较宽松,达到采取措施比不采取措施的必要性大这样一个证明标准就行,至于案件到底应如何处理,案件的事实真相如何,只有等到查清案件全部事实时才能最终认定;登记保存。这是行政处罚法赋予执法主体在证据可能灭失情况下采取的一种措施;抽样取证。这是行政处罚法规定的一种取证方法。 执法机关调取物证的注意事项 ①、提取物证应注意保存物证的原始存在状态,物证性质不稳定的应及时采取保全措施,如易挥发、腐烂等鲜活物品。 ② 尽量提取原物,提供原物确有困难的,可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等其他证据; ③、原物为数量较多的种类物的,提供其中的一部分。 ④、对于执法过程中封存的物证,应在执法卷宗中记载物证的处置,如返还物主、拍卖或销毁。 五、证据证明的效力等级 证明同一事实的数个证据,其证明效力为: (1)国家机关以及其他职能部门依职权制作的公文文书优于其他书证; (2)鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登汜的书证优于其他书证、视听资料和证人证言; (3)原件、原物优于复制件,复制品; 五、证据证明的效力等级 (4)法定鉴定部门的鉴定结论优于其他鉴定部门的鉴定结论; (5)法庭主持勘验所制作的勘验笔录优于其他部门主持勘验所制作的勘验笔录; (6)原始证据优于传来证据: 五、证据证明的效力等级 (7)其他证人证言优于与行政相对人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该行政相对人有利的证言; (8)出庭作证的证人证言优于未出庭作证的证人证言; (9)数个种类不同、内容一致的证据优于一个孤立的证据。 六、证据收集(认定、审查)的其他注意事项 1、不能作为具体行政行为合法的依据的证据: (1)行政机关及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据; (2)行政机关在行政程序中非法剥夺公民,法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据; (3)复议机关在复议程序中收集和补充的证据,或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据,不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据。 六、证据收集(认定、审查)的其他注意事项 2、违反法律禁止性规定或者以侵犯他人合法权益的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。 六、证据收集(认定、审查)的其他注意事项 3、法院不予采纳的鉴定结论 对行政机关在行政程序中采纳的鉴定结论,原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的,人民法院不予采纳: (1)鉴定人不具备鉴定资格; (2)鉴定程序严重违法; (3)鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。 六、证据收集(认定、审查)的其他注意事项 4、生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实,可以作为定案依据。 5、当事人在行政机关依照法定程序要求当事人提供证据,当事人依法应当提供而拒不提供,在诉讼程序中才拿出的证据,一般不能作为证据。 (二)物证 1、概念 物证指以其存在形式、外部特征、内在属性证明案件待证事实的实体物和痕迹。例如:质量存在问题的食品等。物证具有客观性、不可替代性、关联性、间接性等特征。主要包括:违法行为使用的工具。比如造假用的印版模具,生产食品用的工具等;违法行为的结果。如成品、标签、等。 2、物证的收集方法:检查。 食品安全法法等法律法规都赋予了执法主体的现场检查权,检查相关场所是否存在违法行为,如果有则可以对有关物证实施行政强制措施,其主要形成于现场检查笔录和有关行政强制措施文书,在这种证据形式中要对物证进行详细的描写,以便与实物相互对应。物证的数量、型号、规格出处以及状态和特征等都要准确 详备如实地记录;封存、查封和扣押。这是法律赋予执法主体为了制止违法行为的继续发生和可能在证据灭失的情况下采取的行政强制措施。 要求:根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第11条规定,执法主体应保持物证的原物,原物保存确有困难的,可以制作原物的复制件(但需证明与原物无误)或者照片、录象等,是种类物时保存其中的一部分。同时为了质证需要,物证上能签名的则须相对人签名,不能签名的则须有其他佐证证。这种措施是为了证明物证是真实的,获取是合法的,物证是在相对人的违法行为中产生的。通常单一物证不起证明案件事实的作用,必须与其他证据综合证明、互为依存条件、互为证明关系,才能体现物证的证明力。 《行政处罚法》第五章第二节第三十七条第二款明确规定“行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法”。抽样取证并非抽样检验,例如:对涉嫌假冒产品、标识违法产品、涉案产品等完全可以抽
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