公司法冯兵解读.doc

第二节 公司法 一、公司的概念、特征、种类 1、概念：公司是依法成立的营利性的社团法人。 我国不适用上述公司的概念，原因是： （1） 我国民法通则对法人的分类是企业法人和非企业法人 （2） 随着经济社会的发展，独资公司已经大量出现并存在 我国对公司的定义：公司是依公司法成立的企业法人。 2、特征：企业 法人性（关系到债权人债券保障程度） 依公司法成立 3、分类 （1）按股东责任不同： 无限责任公司：我国不承认 有限责任公司 两合公司：无限、有限结合，只有无限责任股东才能担任经营者和管理者 股份有限公司（日韩称为株式会社）：公司资本分为等额股份（股票） （ 其中： 上市公司――《公司法》《证券法》） 我国公司法承认的公司：一种责任、两种形式 （2）按国籍不同 本国公司：具有中国国籍 外国公司 注：跨国公司事实上并不是根据国籍划分的，也并不是由公司法规定的 确定国籍的规则 股东国籍主义 住所地主义 准据法和注册地相结合：我国适用 公司法所调整的外国公司的行为：外国公司的分支机构 A、法律地位：不具有中国法人资格，是这个外国公司的一个组织机构，所以外国公司对分之机构在中国境内从事的行为承担责任 B、设立条件：1、分支机构名称中标明外国公司的国籍和责任形式 积极条件 2、分支机构中必须置备该外国公司的章程（自治法规） 3、外国公司必须在中国境内指定该分支机构的代理人或代表 4、出于分支机构正常经营活动的需要，外国公司须无偿向其拨付一定资金 消极条件：不能违反中国法律，不能对中国的环境造成损害··· C、设立程序：审批、登记 1、审批：公司法授权国务院另行规定，但是至今无统一的规定， （国家商务部及其授权的地方部门的批准） 2、登记：各级工商行政管理部门 3、领取营业执照，一般的营业执照，责任由外国公司承担 （3）按公司相互间的依附和控制关系 母公司：通过持有其他公司一定比例的股份和股权，从而实际控制其他公司 子公司：因一定比例股份被他公司持有，从而受他公司控制的公司。 注：*子公司具有独立的企业法人资格，名称独立、财产独立、公司治理结构独立。子公司与母公司之间是平等关系，母公司以出资财产为限对子公司的债务承担责任，母公司通过控制股权的方式控制子公司。 *新公司法为了防止母公司滥用子公司的财产，实行了公司人格否认制度。 ――公司集团：通过股权或合同的方式，由若干家公司联合而成的具有一定规模的公司联合体。 组建条件 1、至少有一家以上规模较大（注册资本3000万以上）、可以成为集团核心企业的母公司 2、至少要有3家以上子公司 3、母公司加子公司资本总额至少5000万 公司组成 核心层：母公司 紧密层：子公司 半紧密层：半参股公司 松散层：没有股权关系，仅为合同关系 注：*本身是非法人企业，而组成的各个公司具有法人资格。各个法人企业之间独自开展经营活动，独立承担责任。 *办理登记，领取公司集团登记证。 *集团公司：在公司集团中处于核心地位的母公司。 *母公司控制有限公司50％股权，控制股份公司的股权不定 （4）按公司内部管辖关系 总公司（本公司）：首先依法设立的、管辖下属所有分支机构的总机构。 分公司：处于自身生产经营的需要，在住所地以外设立的分支机构。 （不具有独立法人资格） （5）按公司受管辖的法律不同 一般法上的公司（公司法上的公司） 特别法上的公司：受公司法与其他特别法的双重管辖， 如金融业、保险业等公司、外商投资企业 （6）按公司的信用基础不同 人合公司：以股东个人的信用为公司信用的公司（无限公司） 资合公司：以公司资本和资产的多少为公司信用的公司 人资两合公司：（有限公司） 二、公司的基本制度――所有公司共同遵守的基本要求 （一）名称和住所制度 1、名称的构成 公司所在地行政区划的名称（地名） 公司字号（商号） 公司经营的行业（跨行业大公司除外） 公司形式 禁止使用字样：有损国家利益和社会公益；可能对公众造成欺骗或误解；外国的国家名称和国际组织的名称；政党名称、党政机关的名称、群众组织的名称和部队番号；汉语拼音字母和数字（除公司的外文名称） 限制使