物权法、担保法资料.ppt

2、物权法明确规定了两种情形下抵押权设立的不同原则 （1）不动产抵押（包括建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物），应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。即采取“登记生效主义”。 （2）动产抵押（包括生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器、交通运输工具），抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。即采取“登记对抗主义”。 注意：担保法第41条、42条对于不动产和动产采取的都是登记生效主义。由于其与物权法相冲突，故不再适用，应以物权法规定为准。但物权法没有对登记部门作规定，因此《担保法》第42条、43条关于抵押登记部门的规定依然是适用的。 （八）关于抵押期间抵押财产的转让问题。 物权法在这个问题上与担保法第49条、担保法解释67条相比，有比较明显的变化。 物权法第191条第2款规定 “抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。” 担保法和担保法解释则规定，抵押人转让已登记的抵押物无需征得抵押权人同意，只需通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况即可，并将此作为转让行为有效与否的条件。转让未经登记的抵押物的，抵押权不得对抗受让人。 而根据物权法的上述规定，抵押人转让抵押物必须征得抵押权人的同意，只有一种例外，即“受让人代为清偿债务消灭抵押权的”情况。另，虽然该条中没有区分抵押物是否登记的情况，但根据前几条的规定，如果是采取登记对抗原则的抵押物的话，当然不能对抗善意第三人。这是不言而喻的。 （九）关于放弃抵押权或者抵押权的顺位问题 物权法第194条规定了抵押权人放弃抵押权或者抵押权的顺位问题。这是担保法所没有规定过的，担保法解释涉及到了部分内容。 第194条规定 “抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。” 债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。” （十）关于实现抵押权时其他债权人的撤销权 物权法第195条。当抵押权人与抵押人达成的关于处置抵押物的协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 （十一）关于通过法院实现抵押权的程序的变化 物权法第195条第2款关于通过法院来实现抵押权的规定，与担保法相比，有重大变化。将“向人民法院提起诉讼”改为“请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”。也就是说，不再通过过去的先诉讼、再执行这一复杂程序，对抵押权人的利益大有好处。 （十二）关于担保物权的期间问题。 物权法第202条：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”——关于抵押权行使期限限制的规定 目的在于 督促抵押权人积极行使抵押权。如果怠于行使权利，等主债权变成自然债务时，作为担保主债的抵押权在法律上也丧失了意义。当然，抵押权人愿意同意抵押权人的行权请求时例外。 《担保法》对此问题未作规定，《担保法司法解释》第12条2款作了相应规定，规定为主债权诉讼时效结束后二年之内。物权法取消了后面的二年。因此该解释的这部分规定不再适用。 （十三）关于最高额抵押权的转让问题 担保法第61条规定：最高额抵押的主合同债权不得转让，这次物权法出现了变化。 物权法第204条规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”也就是说，现在物权法允许主债权转让了，但同时规定最高额抵押权不得转让。除非当事人另有约定。 为什么法律要对最高额抵押权的转让作出禁止性规定呢？ ①最高额抵押权所担保的债权的范围因抵押权设定的基础关系可以确定，但是债权是否发生或者发生的额度在抵押权设定时并不能确定，因此，最高额抵押权与其担保的债权在债权确定之前，并不属于特定的债权，并不具有让与的从属性。 ② 作为设定抵押权的基础关系的债权可能会因为清偿、抵消等原因而消灭，但是最高额抵押权在其存续期间，无论已经发生的债权发生任何变化，均不会发生变化，而且当债权的主体发生变更时，只是造成债权脱离最高额抵押权所担保的范围 ，并不必然引起最高额抵押权的转让。 （十四）关于最高额抵押下抵押人的债权确定问题 《担保法》没有对债权的确定时间作出规定。 《担保法司法解释》第81条规定财产保全或执行程序查封、债务人或抵押人破产后的发生的债权，不应包括在最高额抵押所担保的债权范围之内。 物权