电大商法论述、案例复习解析.doc

四、论述题（每题15分，共30分） 1．论发行公司债券的条件 答：1．主体资格，股份有限公司和国有独资公司或者两个或者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司（2分）2．有限责任公司的净资产不少于600。万元。股份有限公司的净资产不少于3。。。万元。(2分）3．公司发行债券累计不超过公司净资产的40％。（2分） 4．最近三年的平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；(2分）5．筹集的资金投向符合国家产业政策；(2分）6，债券的利率不超过国务院限制的利率水平；(2分）7．国务院规定的其他条件。（2分） 论汇票出票的记载事项。 答：1．表明汇票字样；(2分）2．无条件付款的承诺；(2分）3．出票人：(2分）4．收款人；(2分）5．出票日期、（2分）6．票据金额；(2分）7．付款儿。（2分） 五、案例题（每题15分，共30分） （一）甲公司持有一张由乙公司出票、经丙公司背书转让获得的银行承兑汇票。在该汇票到期后，甲公司向承兑银行提示付款时遭到拒绝，承兑银行拒付的理由是：该汇票上银行的签章是伪造的．该银行并未承兑过这张汇票。甲公司于是向丙、乙公司进行追索，丙公司声称该汇票是乙公司某业务员给付的，并经乙公司背书转让取得，伪造签章的责任应由乙公司承担，与其无关。乙公司则答复说，该汇票出票及背书转让都是其一业务员伪造公司签章所为，就由司法机关追究该业务员的责任，与乙公司无关。经公安机关调查，发现乙公司公章使用管理混乱，使其业务员有伪造签章的可乘之机。问： 1．什么是票据的伪造？ 票据的伪造指无权限人假冒他人或虚构他人名义在票据上签章的行为。行为人变造他人留存在票据上的签章属于伪造票据的行为。（3分） 2．对于伪造的汇票，承兑银行要不要承担票据责任？ 若该汇票上银行承兑签章是伪造的（对此该银行应负举证责任），承兑银行无须负票据承兑责任，该银行以票据瑕疵抗辩拒付是合法的。（3分） 3．乙公司和其业务员分别要承担什么责任？ 乙公司因对其签章被伪造存在疏于管理的过错，应向甲公司承担民事赔偿责任。其业务员由于在伪造票据上并无个人的签章，故一般不负票据责任，但由于他伪造票据签章，应依票据法和刑法相关规定承担刑事责任，并对其他票据当事人因此所受的经济损失承担民事赔偿责任。（3分） 4．丙公司的背书行为是否有效，理由为何？ 丙公司的背书行为有效。依票据行为的独立性，票据上有伪造、变造的签章的，不影响票据上其他真实签章的效力，故丙公司作为真实签章人应依票据文义承担票据责任。（3分） （二） 张军等兄弟五人为某食品有限公司全体股东，该公司为兄弟五人所共同出资建立。公司股东会由兄弟五人组成，张军为公司法定代表人。公司成立并经营若干年时间之后，兄弟五人析产，于是协议减少公司资本。该公司工商登记上的公司资本为170万元。公司的实际资产则有：①现金9.3万元；②存料91万元；③制成品盘存86万元；④厂房机器设备82万元；⑤运输设备65万元；⑥盈利19.7万元，加上其它财产，共计550万元。此外，公司还拥有商标专用权，价值70万元。按张军兄弟五人的协议，从上述公司资产中剥离出280万元，由5位股东平均分配，并将公司注册资本变更为70万元。但是，该公司经理及监事认为股东此项减资协议违法，因为这样做实际上是已将公司的资产分配殆尽。但是，张军兄弟五人认为，上述行为是经公司全体股东协议同决的，也就是公司股东会的决议，公司必须执行并且，将280万元资产分配给股东之后，公司仍有近70万元，超过了公司资本的法定最低限额，因此该项减资行为，符合《公司法》规定减资的条件，是合法有效的 问： 1．张军等股东的行为是否合法？为什么？ 不符合法律的规定，因为公司的财产属于公司所有，在公司清算前，任何股东都不能分割公司的财产。（2分） 2．公司的经理和监事的不同意见有无法律依据？ 公司的经理和监事的不同意见有公司法的依据，因为股东会无权改变公司法的规定，股东会无权将公司的财产分配给股东，否则就会造成公司注册资本的减少．(2分）  3．公司如果要分配财产应当按照什么法律程序？ 公司如果要分配财产应当按照公司法规定的法律程序进行，即(1）先由股东会作出决议；(2分）(2）发布减少注册资本的公告，通知债权人主张债权；(2分）(3）对负债进行清偿或提供担保；(2分）(4）减少注册资本，将减少下来的注册资本分配给股东；(2分）(5）进行公司资产变更登记。（2分） 四、论述题（每题15分）1．有限贵任公司设立的条件：参考答案：(1)2一50股东；(3分）(2）不少于公司法规定的法定最低注册资本；(3分） (3）有公司章程；(3分）(4）有必要的组织机构；(2分）(5）有一定