法制史第八章,转向,近代教案解析.ppt

第八章 中国传统法律的转向：近代法律制度的嬗变 shoco@126.com 一、清末的法制变革 （一）清末的预备立宪 1、预备立宪的历史背景及其原则 “大权统于朝廷，庶政公诸舆论”。 2、预备立宪的主要活动 （1）《钦定宪法大纲》。《钦定宪法大纲》是由“宪政编查馆”编订、由清政府于1908年8月27日颁布的宪法性文件。 《钦定宪法大纲》共23条，分正文“君上大权”与附录“臣民权利义务”两个部分。第一部分“君上大权”共14条，确定皇帝拥有广泛权力。 （2）谘议局与资政院 清末的谘议局筹建于1907年，于1908年7月公布章程，作为“各省采取舆论之所”，是“预备立宪”过程中由清政府设立的地方咨询机构。 资政院作为清政府设立的中央“咨询机关”，同谘议局一样，其筹备工作也始于1907年，正式设立于1910年。 《谘议局章程》和《谘议局议员选举章程》 、《资政院院章》 （3）《宪法重大信条十九条》 清政府于辛亥革命后抛出的一个应付时局的宪法性文件，采用英国式的责任内阁制，相对缩小了皇帝的权力，扩大了议会及政府总理的职权，但仍强调“大清帝国皇统万世不易”、“皇帝神圣不可侵犯”。 （二）清末修订法律的活动 1、修律的指导思想及组织机构 修律的原则主要是：必须“酌法准情，折衷至当”，“参考列邦之制度，体察中国之情形”，虽然“不宜墨守故常，致失通变宜民之意”，但是“只可采彼所长，益我所短”，绝不能动摇“三纲五常”这一“数千年相传之国粹，立国之大本”。 清政府筹建修订法律馆，作为负责法律修订的专门机构。 2、刑律的修订 刑律的修订一是删修旧律旧例，改订刑罚制度，废除一些残酷的刑种和明显不合潮流的制度。这以公布《大清现行刑律》为代表，二为制定并公布中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典《大清新刑律》。 《大清现行刑律》于1910年（清宣统二年）5月由清政府颁行，它是在对《大清律例》进行局部调整的基础上，作为“推行新律基础”的一部过渡性法典，虽名为“刑律”，仍带有传统法律“诸法合体”的特色。 《大清新刑律》是中国历史上第一部独立的、近代意义上的专门刑法典，它体现了这一时期修订刑律的最高成就。 2、刑律的修订 《大清新刑律》分为总则和分则两编，共五十三章，411条，另附有“暂行章程”5条。 （1）确立刑事法律内容与体系，采用总则与分则的篇章结构； （2）确立主刑（死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、罚金）与从刑（褫夺公权、没收）的刑罚体系； （3）吸收资本主义刑法原则与制度，删改中国宗法伦理的法律内容。 2、刑律的修订 刑律修订过程中引发的“礼法之争”，即在清末变法修律过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执。 两派争论的主要焦点在于： （1）关于“干名犯义”条存废问题； （2）关于“存留养亲”制度问题； （3）关于“无夫奸”及“亲属相奸”等问题； （4）关于“子孙违反教令”问题； （5）关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权问题 3、《大清民律草案》 1908年，沈家本主持，其中总则、物权、债权三编由松冈义正起草，亲属编和继承编由修订法律馆会同礼学馆起草。 《大清民律草案》共分总则、债权、物权、亲属、继承五编，共计36章，1569条，吸收了大量的西方资产阶级民法尤其是德国民法与日本民法的理论、制度和原则 。 3、《大清民律草案》 《大清民律草案》的特点： （1） 总则、债权与物权采资本主义民法形式，以资本主义民法原理为指导。 （2）亲属与继承注重礼教民俗。 （3）注意调查吸收流行于各地的习惯。 （4）民事特别法作为民律草案的补充。 4、商事立法 （1）《钦定大清商律》（1904年1月）， 由《商人通例》与《公司律》两编组成。 （2）《大清商律草案》，共分总则、商行为、公司律、票据法、海船律五编。 （3）《改定大清商律草案》，再次回复到总则与公司律两篇结构。 此外，清末颁布的商事法规还有《破产律》、《奖励华商公司章程》（1903年颁行，1907年修正），《奖励商勋章程》（1906年），《银行通行则例》（1908年）以及《轮船公司注册给照章程》（1911年）等。 5、官制改革与行政法规6、诉讼法与法院组织法 1906年，沈家本主持起草了《刑事民事诉讼法》。该法律草案采用了刑事诉讼法与民事诉讼法合一的体例，分为总纲、刑事规则、民事规则、刑事民事通用规则、中外交涉事件五章。它较为系统地规定了各项诉讼程序，明确采用了欧美的陪审制度和律师制度。 1911年初，沈家本等又完成了《刑事诉讼律草案》和《民事诉讼律草案》。由于拟成不久清朝即告灭亡，这两部诉讼法草案均未审议颁行。 6、诉讼法与法院组织法 清末虽然没有