违法性(四)讲解.ppt

第四讲 违法性 一、违法性的概念 1、所谓违法性，是指行为违反法规范，即行为为法律所不允许。 不法是指评价为违法的行为本身，有程度轻重之分。 2、违法性与该当性（符合性）的关系 不法类型的构成要件与违法性是征表关系 3、违法性判断 就构成要件该当行为进行违法性判断时，实际上判断是否存在违法性阻却事由。 是一般的、客观的价值判断 二、违法性的本质 （一）形式的违法性与实质的违法性 1、形式的违法性：指行为违反法规范 2、实质的违法性：违法性的实体或内容 （1）法益侵害说 违法性的实质是对法益的侵害或者危险 （2）规范违反说 违法性的实质是违反社会伦理规范（文化规范） 3、二者的关系 二者是形式与内容的关系，形式的违法性与构成要 件符合性的意义相同，实质的违法性意味着该当行为 不具有违法阻却一由。实质违法不意味着形式违法。 （二）客观的违法性与主观的违法性 1、客观的违法性：客观上违反法律，就具有违法性，把法律理解为客观的评价规范。 2、主观的违法性：违法是指能够作出意思决定的人对命令规范的违反，把法规范理解为对行为人的命令规范。违法性只针对有责任能力人的行为。 主观的违法性论在对违法性评价中包含责任的评价，否认没有责任的违法性。 主观的违法性实际上取消了有责性的判断，因此支持者较少。法规范既是评价规范也是命令规范，违法性由评价规范决定，责任由命令规范决定。 （三）结果无价值与行为无价值 1、结果无价值（结果非价） 结果无价值认为违法性的根据在于恶的结果的产生，是法益侵害说关于违法性根据的观点。 2、行为无价值（行为非价） 行为无价值认为违法性的根据在于恶的行为、恶的内心，不仅结果无价值，行为实施的方式方法等内容也决定违法性。是基于规范违反说主张违法性的根据，重视行为的反伦理性。不仅结果无价值，行为的样态、行为人的意图、目的等内容也是决定违法性的根据。 行为有关的行为非价和与行为人有关的行为非价。 分析对未遂犯的处罚 三、违法要素 构成要件是违法类型，构成要件的要素也是违法要素。 （一）客观的违法要素 构成要件 （二）主观的违法要素 目的犯的目的、倾向犯的主观倾向、表现犯的特定心理状态或过程。目的行为论认为故意、过失也是主观的违法要素。 由于只对构成要件该当性的行为才进行违法性判断，违法性阻却事由的要素也是违法性的要素。 四、违法性阻却事由 （一）违法性阻却事由（允许规范） 1、概念：是指排除符合构成要件的行为的违法 性的事由。也称正当化事由。 2、违法性阻却事由的一般原理（本质） 法益衡量说——结果无价值（法益侵害说） 优越的利益原则、利益缺如原则 目的说——行为无价值（规范违反说） 社会相当说：为社会伦理秩序所允许的行为。 综合观点：目的正当、手段相当、法益衡量 等。主观的合法化要素。 3、类型：法定的违法性阻却事由、超法规的 公认违法性阻却事由。 （二）被害人的承诺 1、被害人承诺概念和本质 （1）概念：被害人的承诺是指被害人承诺他人对其法益予以侵害 。 （2）本质：①法律行为说；②利益放弃说 ；③保护放弃说 ；④保护客体部分（实质的法益与处分权）脱落说 ； ⑤利益衡量说。 承诺作为法益所有人处分自己利益的自由权利（必需法律允许处分），法律一般不应当干涉，只有当被处分的法益优越于承诺这一自由权利时，法律才予以阻止。 2、承诺的要素 （1）承诺者 对法益有处分权 ，有承诺能力 。 （2）承诺行为 真实性，法益处分性，时间性，对象性 。 意思表示说（向外部明示） 意思方向说（被害人内心同意） （3）被承诺者 认识到承诺，基于对承诺的认识而实施相应的行为 ，不具有其他非法目的 。 3、承诺的类型 （1）排除犯罪性的承诺 阻却违法性的承诺（同意）与阻却构成要件的承诺（合意）不同。 （2）减轻刑事责任的承诺 （3）法律明确规定的无效承诺 ①构成同种罪的无效承诺 承诺与否不影响定罪 ②构成不同种罪的无效承诺 得承诺杀人与故意杀人 强奸罪与嫖宿幼女罪 4、安乐死 （1）安乐死的概念 对身患绝症、临近死亡、处于极度痛苦之中的 患者，停止治疗或使用药物使其迅速无痛苦死亡 的一种方式。 （2）安乐死的种类 积极安乐死、消极安乐死 （3）安乐死的性质 故意杀人罪 （4）安乐死的合法化问题 第五讲 有责性 * *