陈永鹏论哈特《法律的概念》中的“规则”的概念讲解.docVIP

论哈特《法律的概念》中的“规则”的概念 陈永鹏 （西南大学法学院，重庆，400715） 摘要：“法律规则说”是哈特对法律的概念作出的解答，“规则”作为“法律规则说”的中心元素有着其特有的概念，对“规则”的概念作出解答无疑对充分认识、理解“法律规则说”有着重要意义。本文通过阅读哈特法律理论概念的形成过程以探究“规则”的概念，并进一步探讨“规则说”对我国法治的意义。 关键词：命令；义务；规则；法律规范 On Hart, The Concept of Law in The Rules CHEN Yongpeng （law school, Southwest University, Chongqing 400715） Abstract:The rule of law is the answer made by Hart, The Concept of Law.and as the central element,rules has its unique concept,the concept of rules to make the answer is no doubt fully aware of and understand therule of law has an important significance. Through the reading of Harts legal theory in the concept formation process in order to explore the concept of rules and to further explore the meaning of rules of rule of law. Key Words: Orders；Obligation；Rules；Legal norms 一、哈特的法律理论概述 哈特(H. L. A. Hart)是现代最著名的法学家之一，新实证主义的法学代表。著名法学家罗纳德·德沃金曾评价其法学思想：“透彻而精辟”，“在法哲学的几乎任何一处，建设性的思想必须从考虑他的观点开始。” 《法律、道德和社会》一书序言中指出：“他把法哲学整合入一般哲学思想主流，将当代哲学方法的知识运用于处理法哲学诸问题……” 哈特最重要的法律理论贡献莫过于运用日常语言哲学的分析方法在批判奥斯丁“法律命令说”的基础上提出了著名“法律规则说”。哈特的“法律规则说”是他自己对“法律是什么”这个“被持续不断地被问着，同时也由严肃的思想家以多元的、奇怪的，甚至似是而非的方式作出解答”问题所作出的解答。即法是由初级规则和次级规则相结合而构成的规范体系。初级规则设定义务，要求人们去做某种行为而不管其是否愿意；次级规则则授予权力，包括公权力与私权利，是关于其他规则的创造、解释、确认的规则，是初级规则的补充性规则。次级规则又包括承认规则--确认其他规则的有效性、审判规则--规则的解释与适用和改变规则--新规则的创设以及旧规则的废止，弥补了初级规则的不确定性、静止性和无效性的缺陷。其中，承认规则是法律体系的基础，承认规则提供了用以评价这一制度的其他规则的效力的标准，在一个重要意义上说，承认规则是一个最终的规则。 哈特的理论是一种具有非常广泛包容性的理论，这使他得以在一定程度上调和了实证主义法学派和自然法学派之间的矛盾。 哈特突破惯常思维，独创性地将当代语言哲学应用到法学问题的研究。他大胆地反对下定义的方法，并提出了一些富有见地的新范式，这些创新在当时的社会恐怕是石破天惊的举动。他的工作奠定了当代英语世界和其他国家法哲学的基础，后现代法学也深受哈特的启示，“法学领域中合理世界的模式的决定性动摇是由H.L.A.哈特造成的。” “规则”概念的基本内涵 哈特的规则论是在批判奥斯丁命令说基础上建立而成的，要探究“规则”到底是什么就必须从“规则论”的形成过程中去阅读。 （一）法律不是以威胁为后盾的命令 “严格意义上的法律是一种命令”，奥斯丁对法律下了这样的定义。他认为法律是掌握主权的人对下面的人发出的命令，并且要无条件服从，否则会受到制裁，主权、命令、制裁三位一体构成了法律。也就是说，奥斯丁试图用“命令”来解释法律。哈特驳斥其命令无法涵盖社会中多样性的法律特征，“若要通俗易懂地理解法律是什么，法律中所包含的权威因素就总会构成一种障碍；而命令的概念也包含着此种因素，因此，我们也就不宜用它来阐明法律。”哈特从法律内容、产生方式、适用范围三方面论证了奥斯丁“命令说”的缺陷。 第一，哈特论证了法律内容。“刑法所执行的社会功能是设定和限定某些种类的行为，以作为它所适用的人们不作为或作为之事，而不管他们是否愿意。依法对违法或触犯刑法的行为施