国际结算信用证重点解析.ppt

第五章银行保函与备用信用证 第一节 银行保函基本知识 一、银行保函的定义、作用及当事人 (一)银行保函的定义 银行保函(BANKER’S LETTER OF GUARANTEE，L/G)是指银行以自身信誉担保，应其客户(委托人)的要求或应其他人(指示方)的指示而开立的保证文件，它就委托人关于某一基础合同的债务或责任向第三方当事人(债权人或受益人)做出保证，如委托人未能履行合同规定的义务，则由银行向第三方当事人做出赔偿。银行从事担保业务的规模可以不受资产负债比率及各项管理规定的制约，并可以增加业务收入，因为担保业务只构成银行的或有负债(CONTINGENT LIABILITY)，属于不列入资产负债表的表外项目(OFF BALANCE SHEET ITEM)。在担保业务中，银行可以通过反担保或收取抵押品等形式事先进行有效的风险抵补。基础合同(UNDERLYING CONTRACT)一旦违约，银行能有效控制风险和减少损失。 (二)银行保函的作用 银行保函适用于高风险、比较复杂的结算方式，更适用于任何经济交易，为承担风险的一方提供保障。银行作为担保人，由于委托人未履行全部或部分义务或违约、过失而承担的付款(或赔款)责任，有第一性的偿付责任和第二性的偿付责任之分。 (1) 第二性的偿付责任(SECOND OBLIGATION)，又称为从属的偿付责任(ACCESSORY OBLIGATION)，即担保人的偿付责任从属于或依附于委托人在基础合同项下的责任和义务。如果委托人已履行基础合同项下的责任和义务，或根据交易合同条款，经授权机构裁决，业已解除了交易合同项下的责任和义务，担保人也随之免除了对受益人的偿付责任。 (2) 第一性的偿付责任(PRIMARY OBLIGATION)，又称为独立的付款承诺(INDEPENDENT UNDERTAKING OF PAYMENT)，即担保人的偿付责任独立于委托人在基础合同项下的责任和义务。只要保函规定的偿付条件已经具备，担保人就应偿付受益人的索偿。至于委托人是否未履行基础合同项下的责任和义务，是否已被合法地解除了该项责任和义务，担保行不负责任。 (三)银行保函涉及的当事人 1. 基本当事人 (1) 委托人(PRINCIPAL)或称为投保人(APPLICANT)，是指向银行提出申请并委托银行开立保函的当事人。 (2) 受益人(BENEFICIARY)，即基础合同的债权人，接受保函并有权按保函规定向担保银行提出索赔的当事人。受益人是基础合同中与委托人相对的当事人。 (3) 担保人(GUARANTOR)，即开立保函的银行。 2. 可能涉及的相关当事人 (1) 通知行(ADVISING BANK)，也称为传递行(TRANSMITTING BANK)。因担保行与受益人分处两地，该银行受担保行之托将保函代为传递或通知保函。其主要职责是负责审核保函的真伪，严格按照担保行的要求和指示及时通知受益人。 通知行对于保函项下的赔付不承担任何责任。发生索赔时，除可代受益人向担保行转交索赔文件或其他书面单据外，并不受理任何索赔。 (2) 保兑行(CONFIRMING BANK)。应担保行的要求，保兑行以其自身卓著的信誉在担保行已经做出的支付承诺之外另行附加保证，承诺一旦发生担保行无故拒付或无力支付的情况，由其代为履行付款责任。 受益人有两种选择。一是选择由国际性大银行或本国银行对原保函加具保兑。这样，一份保函具有两个保证人。二是要求本国银行另开保函，则出现反担保行。 (3) 反担保行(COUNTER GUARANTOR)。委托人求助于本国银行的支持，要求本国银行委托其在受益人所在地的往来银行出具保函，并同时做出在受托行遭到索赔时立即予以偿付的承诺。接受申请人委托而发出开立保函委托指示的银行就称为反担保行，而受益人所在地的受托行成为实际上的担保行。 二、银行保函的开立方式、基本内容和业务流程 (一)银行保函的开立方式 1．直接担保 直接担保，又称直开，是指担保银行应委托人的申请，径向受益人开立保函，并凭此直接向受益人承担责任的一种方式。按保函开立后是否通过通知行转交，分为直交或转交。 直交是指担保银行开立保函后将其直接寄交或带交受益人，转交是担保行请受益人当地银行作为通知行将保函代为转交给受益人。 2．间接担保 间接担保，又称转开。委托人所在地的银行应其客户的请求，根据标书或合同的有关规定以及受益人所在国的惯常做法及法律要求，以提供反担保的形式来委托另一家银行(通常为受益人所在地的银行，即担保行)代其出具保函，并由后者向受益人承担付款责任的一种方式。在转开的情况下，与受益人构成担保合同关系的是受益人所在地的担保行，反担保行只是与担保行构成委托担保关系。受益人在申请人发生违约的情况下，只能向担保行请求赔付，而无权越过担保行