第十一章合同之债的法律适用讲解.pptVIP

第十一章 合同之债的法律适用 第一节 国际合同及其法律适用 第二节 合同准据法及其确定方法 第三节 中国关于国际合同法律适 用的规定 第一节 国际合同及其法律适用（一） 一、国际合同的含义 国际合同，是指含有国际因素的合同 。国际因素主要表现在以下几个方面: （一）合同当事人一方或双方具有外国国籍，或者虽然不具有外国国籍，但住所或营业所设在外国 。 （二）合同标的是位于外国的物、财产或需要在外国完成的行为 。 （三）合同当事人权利义务关系据以产生的法律事实发生在外国 。 第一节 国际合同及其法律适用（二） 二、国际合同的法律适用以及理论 （一）关于合同法律适用的主观论和客观论 主观论认为，在合同中，当事人有权选择适用于他们之间的合同的法律。 客观论认为合同应适用何国法律不能根据当事人自己的选择，应根据合同与一国或哪几种因素有最密切联系的客观标志来确定。 第一节 国际合同及其法律适用（三） （二）关于合同法律适用的整体论（单一论）和分割论 整体论认为，一项合同无论从经济还是从法律观点看，都应是一个整体，因而其履行、解释、解除都应该只由一种法律支配。 分割论认为，合同当事人的行为能力、合同的方式、合同的有效成立以及合同的效力，可以受不同的法律调整。 第二节 合同准据法及其确定方法 （一） 一、合同准据法的概念 合同准据法就是通过冲突规范的指引，合同所应适用的某一国的实体法或国际统一实体法。 二、当事人意思自治原则 （一）意思自治原则的含义、产生及发展 意思自治原则是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的准据法 。 第二节 合同准据法及其确定方法 （二） （二）当事人意思自治的效力 当事人选择法律的协议是否有效关系到合同准据法的确定。对法律选择协议准据法的确定，主要有以下主张: 1.适用法院地法 ； 2.当事人选择的法律 第二节 合同准据法及其确定方法 （三） （三）当事人意思自治的空间范围 一种观点主张意思自治是绝对的、无限制的，当事人可以选择与合同毫不相关的法律。 另一种观点则主张意思自治是相对的、有限制的，当事人必须选择与合同有实际联系的法律。 （四）当事人意思自治的内容范围 1.当事人选择的法律不违反公共秩序 。 2.当事人选择的法律不违背强制性规则 。 3.禁止选择不确定的准据法 。 4.当事人选择的法律应是实体法，而不包括该国的冲突法 。 第二节 合同准据法及其确定方法 （四） （五）当事人意思自治的适用范围 对于当事人选择的法律是适用于整个合同，还是适用于合同的一部分，目前国际上倾向于采取一种宽松的态度，既允许当事人选择适用于整个合同关系的法律，也可以选择适用于合同某些部分的法律 。 （六）当事人意思自治的方式 通常有明示与默示两种，目前，大多数国家的法律和有关国际条约同时接受这两种方法。 （七）当事人意思自治的时间 一般认为既可以在订立合同时选择，也可以在订立合同之后选择。至于当事人选择后能否加以更改，多数国家允许。 第二节 合同准据法及其确定方法 （五） 三、客观标志原则 客观标志原则认为，合同准据法就是与合同有一定场所联系的国家的法律。这是对意思自治的补充。常用的与合同有关的客观标志有以下几种: （一）合同缔结地 （二）合同履行地 （三）法院地（仲裁地） （四）当事人国籍 （五）债务人住所地 （六）不动产所在地 采用客观标志原则只着重某一方面，从而忽视了另一方面，而且客观标志具有僵化、执行困难等缺点。为了避免上述弱点，各国都纷纷探求一种灵活、易于执行的解决方法，即最密切联系原则。 第二节 合同准据法及其确定方法 （六） 四、最密切联系原则 （一）最密切联系原则的含义及产生、发展 最密切联系原则是指法院在审理某一国际民事案件时，不能拘泥于某一个或几个客观因素来决定适用哪一国家的法律，而应从质和量这两个角度对与案件有关的各种主、客观因素进行分析，寻找法律关系的“重力中心地”，该重力中心地所属国的法律即为审理该案应适用的法律。 第二节 合同准据法及其确定方法 （七） （二）最密切联系原则的优与劣 最密切联系原则摆脱了僵化、刻板和机械地着眼于某一客观标志确定合同准据法的传统模式，兼收意思自治和客观标志两种传统理论的长处。但它赋予法官较大的自由裁量权，易于导致主观随意性，减损法律适用的确定性和可预见性，并影响案件的公正性。为了解决这一问题， 许多国家采取了最密切联系原则具体化的方法，即特征性履行方法来具体贯彻最密切联系原则。 第二节 合同准据法及其确定方法 （八） （三）特征性履行说 主张按照合同的特征性给付来决定合同的准据法，实