廉国恩第十章违约、索赔不可抗力及仲裁摘要.ppt

2010-3-5 财经学院 王学梅 第十章违约、索赔、不可抗力与仲裁 第一节 违约和违约救济 第二节 索赔与理赔 第三节 不可抗力 第四节 仲裁 教学内容与要求 掌握进出口货物索赔的基本知识，为订好合同的索赔条款和解决争议纠纷奠定基础；掌握不可抗力事件的认定与处理原则，明确不抗力条款的内容和订立时应注意的问题；了解仲裁的意义和仲裁协议的作用，掌握仲裁条款的内容以及仲裁规则和仲裁裁决的执行等基本知识。 在国际货物贸易中，买卖双方从商订合同到实际履行合同，往往需要一段较长的时间。在此期间，市场情况变化多端，同时受政治、经济形势变化和自然条件的影响。 为了预防、减少贸易纠纷和依约处理合同争议，在国际货物买卖合同中，有必要事先约定：异议与索赔条款、违约金条款、定金条款、仲裁条款、不可抗力条款 一、违约 1、定义： 违约是指合同的一方当事人没有履行或没有完全履行合同规定的义务的行为。 国际货物买卖合同确立了买卖双方的权利和义务，对买卖双方都具有法律约束力，任何一方当事人都必须按照合同规定严格地履行其合同义务，如果任何一方不履行或不完全履行合同规定的义务，即构成违约。 2、不同法律对违约的不同解释： （1）英国的法律规定 英国的《货物买卖法》将违约分为违反要件和违反担保两种。 违反要件(Breach of Condition)是指违反合同的主要条款，即违反与商品有关的品质、数量、交货期等要件；在合同的一方当事人违反要件的情况下，另一方当事人，即受损方有权解除合同，并有权提出损害赔偿。 违反担保(Breach of Warranty)是指违反合同的次要条款，受损方只能提出损害赔偿，而不能解除合同。 （2）美国法的规定——重大违约和轻微违约 重大违约：指由于债务人没有履行合同或履行合同有缺陷致使债权人不能得到该项交易的主要利益。在此情况下，受损方可以解除合同并要求损害赔偿。 轻微违约：履行时间略有延迟、交付的货物数量和品质与合同略有出入等，在此情况下，受损方可要求损害赔偿 （3）《联合国国际货物销售合同公约》将违约分为根本性违约和非根本性违约。 二、 违约救济 1、定义： 违约救济 (Remedies)，是指一方当事人违反合同约定或法律规定义务的情况下，另一方当事人依照合同约定或法律规定，以保障合同的法律约束力，维护其合法权益为目的而采取的各种措施的总称。 2、救济的形式 （1）实际履行 指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人有权要求他按合同规定完整地履行合同义务，而不能用其他的补偿手段，如金钱来代替； 指一方当事人未履行合同义务，另一方当事人有权向法院提起实际履行之诉，由法院强制违约当事人按照合同规定履行他的义务。 （2）损害赔偿 指违约方用金钱来补偿另一方由于其违约所遭受到的损失。 各国法律均认为损害赔偿是一种比较重要的救济方法。 在国际货物买卖中，它是使用最广泛的一种救济方法。 （3）解除合同 第二节：索赔（Claim) 一、索赔含义 索赔（Claim）是指履行国际货物买卖合同的受损方向违约方提出损害赔偿的要求。 违约方对受损方所提出的赔偿要求予以受理并进行处理，称为理赔（Settlement of Claim）。 可见，索赔与理赔是一个问题的两个方面。对受损方而言，称作索赔；对违约方而言，称作理赔。 二、业务中主要索赔种类 （1）贸易索赔（买卖索赔） 它是以买卖合同为基础的，当一方当事人违反买卖合同规定时，受损方可依据买卖合同规定和违约事实提出索赔。属于卖方违约的，主要是交货的时间、品质、数量、包装等不符合合同的规定；属于买方违约的，主要是不按时接货、付款、办理租船订舱等。 （2）运输索赔 它是以运输合同（或契约）为基础的，当一方当事人违反运输合同（或契约）规定时，受损人可以依据运输合同（或契约）规定和违约事实提出索赔。 如收货人持有清洁提单而收到的货物发生残损短缺，这与发货人（卖方）无关，收货人只能凭运输合同（或契约）向承运人索赔。 （3）保险索赔 它是以保险合同为基础的，当发生保险合同承保范围内的风险并由此造成损失，被保险人可向保险公司索赔。 例如，按CIP条件成交的货物，在运输途中遭遇暴雨而水浸损坏。由于投保了水渍险，买方可凭保险合同向保险公司索赔。 三、进出口合同中的索赔条款 进出口合同中的索赔条款有两种规定方式，一是异议和索赔条款，另一个是罚金条款。 在一般买卖合同中，多数只订异议和索赔条款，只有在买卖大宗商品和机械设备一类商品的合同中，除