(王先伟)建设工程造价、质量、工期纠纷及司法鉴定法律实务.ppt

《中华人民共和国标准化法》第7条‘国家标准、行业标准分为强制性标准和推荐性标准。保证人体健康、人身、财产安全的标准和法律、行政法规规定强制性执行的标准是强制性标准，其他标准是推荐性标准’。第14条规定：‘强制性标准，必须执行 ’。 《标准化法实施条例》第42条‘工程建设标准化管理规定，由国务院工程建设主管部门依据《标准化法》和本条例的有关规定另行制定，报国务院批准后实施。 《实施工程建设强制性标准监督规定》第1条‘为加强工程建设强制性标准实施的监督工作，保证建设工程质量，保障人民的生命、财产安全，维护社会公共利益，根据《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国标准化法实施条例》和《建设工程质量管理条例》，制定本规定’。第2条‘在中华人民共和国境内从事新建、扩建、改建等工程建设活动，必须执行工程建设强制性标准’。 《中华人民共和国建筑法》是《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）的上位法，《中华人民共和国建筑法》第十八条规定“建筑工程造价应当按照国家有关规定，由发包单位与承包单位在合同中约定”。某种程度上，违反《建设工程工程量清单计价规范》（GB-50500-2013）强制性条文，就是违反《中华人民共和国建筑法》。因此违反《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-2013）规定的强制性条文的招标文件的相应规定无效。 2008年住房和城乡建设部公告第63号“关于发布国家标准《建设工程工程量清单计价规范》的公告”规定：《建设工程工程量清单计价规范》为国家标准，并明确规定了相关强制性条文必须严格执行。同样，13版清单计价规范的强制性条文亦必须严格执行，招标文件及合同中与清单计价规范强制性条文不符的规定应无效。 1、《招标投标法》第31条　第三十一条两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体， 以一个投标人的身份共同投标。联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力；…由同一专 业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。…联合体中标的，联合体各 方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任。 2、《招标投标法》第43条 在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案 等实质性内容进行谈判。第55条 依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人 就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责的主管人员和其 他直接责任人员依法给予处分。前款所列行为影响中标结果的，中标无效。 3、《招标投标法》第45条 中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时 将中标结果通知所有未中标的投标人。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知 书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。 （期待利益损失OR信赖利益损失） 4、《招标投标法》第46条 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招 标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容 的其他协议。（案例：南京军区） 5、《招标投标法》第59条 招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的 ，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，责令改正；可以处中标项目金额千 分之五以上千分之十以下的罚款。 6、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定： 致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。 7、《2011年全国民事审判工作会议纪要》23、招标人和中标人另行签订的改变工期、工程 价款、工程项目性质等中标结果的约定，应当认定为变更中标合同实质性内容；中标人作出的 以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，亦 应认定为变更中标合同的实质性内容。 建设工程开工后，发包方与承包方因设计变更、建设工程规划指标调整等原因，通过补充 协议、会谈纪要、往来函件、签证等形式变更工期、工程价款、工程项目性质的，不应认定为 变更中标合同的实质性内容。 8、《江苏省高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第11条 法律、行 政法规规定必须要经过招标投标的建设工程，当事人实际履行的建设工程施工合同与备案的中 标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为工程价款的结算根据；未经过招标投 标的，该建设工程施工合同为无效合同，应当参照实际履行的合同作为工程价款的结算根据。 法律、行政法规未规定必须进行招标投标的建设工程，应当以当事人实际履行的合同作为工程 价款的结算根据；经过招标投标的，当事人实际履行的建设工程施工合同与中标合同