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互联网金融形势下集资类犯罪存在的问题及建议 　　摘要：非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪在打击非法集资类犯罪中发挥着不可忽视的作用。但是由于刑法的滞后性、不确定性及互联网金融及犯罪的复杂性，两个罪名的适用还存在很多问题。集资诈骗罪由于对以非法占有为目的的行为解释的不确定性导致此罪认定存在客观归罪的嫌疑；非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款罪的构成要件存在“口袋罪”的嫌疑。另外，在司法实践中法官的自由裁量权较大，对于许多集资行为，只是简单以是否造成损害后果为标准来定罪，由于两罪后果相差较大，易造成同罪不同罚的情况。 中国论文网 /8/view-7234416.htm 　　关键词：非法吸收公众存款罪；集资诈骗罪；非法占有 　　中图分类号： DF623文献标志码： A 文章编号：1672-0539（2016）02-0015-04 　　近日新发布的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》明确规定了要坚决打击非法集资类的互联网金融犯罪，维护我国金融秩序正常运行。近年来，互联网金融领域不断创新与发展，随之而来的是在该领域内非法集资类犯罪的数量和种类也相继增加，并且不断出现更新更复杂的形式。在这种新的形势下，研究传统刑法对集资类犯罪的规定，有利于发现现行法的优点与不足，为应对实践中出现的新的犯罪形式等问题研究对策。 　　一、非法吸收公众存款罪 　　对于非法吸收公众存款罪，司法界仍然存在很大的争议，由于观点上的不统一，并且没有统一的适用标准，司法实践中也会出现认定不一致的情形，显得很混乱。在互联网金融领域，该罪主要存在以下几个问题： 　　（一）非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款行为的认定 　　非法吸收公众存款罪的客观方面表现为行为人实施了非法吸收公众存款的行为或者是变相吸收公众存款的行为。其中变相吸收公众存款指的是吸收方式的变相而不是存款的变相。对于何为非法吸收公众存款行为或变相吸收公众存款行为，刑法并非没有涉及。最早是由国务院发布的一个关于取缔非法金融机构和活动的办法做出的定义（1）。但是这种定义仍旧过于抽象，实践中仍然不易把握。因此，在2011年最高法院为了解决实践中对非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款行为的认定颁布了非法集资案件法律适用的司法解释。该解释首条便解释了构成行为应该具有的四个特征，第2条则详细列举了十种行为，并以“其他非法吸收资金的行为”作了兜底性的规定。该司法解释对司法实践中非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款的行为的认定提供了指导，具有重大意义。由于司法实践中案件的复杂性及多样性，对于非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款行为的认定虽然从法律规定上看似较为明确、全面，但是司法实践中尤其在互联网金融领域对非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款行为仍然存在认定难的问题。 　　在互联网金融领域内，从第三方支付、P2P平台到众筹，其对象都是社会上不特定的公众，而且一定程度上可以说其都拥有资金池（2）。在这种情形下，这些互联网金融平台很容易触及刑法对非法集资行为的规定，从而涉嫌构成非法吸收公众存款罪。 　　2013年11月，中国人民银行召开了“防范打击非法集资法律政策宣传座谈会”，会上对以开展P2P网络借贷业务为名实施非法集资行为做出了说明，会议认为P2P网贷中的“庞氏骗局”、“理财-资金池模式”涉嫌构成非法吸收公众存款罪。本文认为，P2P网贷平台公司应该作为第三方独立的平台，如果平台超越了其角色作为融资者向社会募集资金，失去了其独立的地位，在这种情况下平台一旦承诺在一定期限内以资金、实物、股权等方式还本付息或者给付回报，就很可能构成非法吸收公众存款罪。对于众筹模式下项目成功后融资人理应支付回报。但是如果在筹资初期筹资人承诺在一定期限内以金钱、实物或者股权等形式还本付息或者给付回报，那么筹资者就很有可能涉嫌非法吸收公众存款罪。 　　（二）非法吸收公众存款罪与民间借贷 　　1.非法吸收公众存款与民间借贷之间的不同 　　在经济活动中，民间借贷是一种十分常见的行为，这种行为表面上看来也是吸收资金，并且一般许诺给以一定的回报，但是我国《合同法》第12条明确规定，建立在真实意愿基础上的民间借款合同受法律保护，《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条也规定，民间借贷的利率可以在超过银行同类贷款利率的四倍以下范围内适当高于银行的利率。旨在解决民间借贷纠纷的《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》已于2015年6月23日通过，并于9月1日施行。该规定的第1条就对民间借贷作了界定，即指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行融资的行为，并对前述的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条的“四倍利率”规定做了相应改变，其规定只要民间借贷约定的利率不高于年利率的24%，法律就予以承认并加以保护；如果约定利率超过了年利