法理学进阶新版2解析.ppt

期中考试 论述题（选做3题） 1.评析权利和义务之间的关系 2.什么是权利本位论？如何看待？ 3.评析霍菲尔德权利分析理论 4.举例说明霍菲尔德的八个基本概念。 5.霍菲尔德的权利分析存在什么缺陷？ 二、法律诸价值之间的关系：存在法律价值冲突吗？ （一）自由和秩序之冲突？ 无良性秩序则无真正自由，不存在抽象的自由和秩序之间的冲突，秩序恰恰是自由得以实现的保障。交通规则中的红绿灯和行车自由、侵权责任和人身自由、人大讨论中的规则和言论自由。否则很容易陷入一切人对一切人的战争。 只讲秩序而不顾自由，则秩序无价值。（纳粹集中营的例子） （二）自由和平等之冲突？ 没有自由的平等没有意义（设想一个每个人无论什么方面都得到平等对待，但却必须永远服从一个超然统治者的社会。） 没有平等的自由会使社会陷入残酷的弱肉强食（二十世纪之后的社会发展与对自由的适当限制） 自由与平等相辅相成 （三）不存在抽象意义的法律价值冲突 （四）在具体案件中存在法律价值之间的冲突 美国的洛克纳案（自由与正义之间的冲突） 美国的斯科特案（平等和正义之间的冲突） 中国的孙志刚案（秩序与自由、正义之间的冲突） 解决的途径：以正义为基准矫正法律，某些价值的适度减损有利于实现正义。 价值的理想性和社会的妥协性之兼顾（极端往往导致灾难，中国历史上过分强调秩序、平等的教训） 第三章 法律与利益 第一节 利益与法律概说 一、利益概述 利益对应于人的需求 个人对于利益的计算 人类生存需要基本条件，物质产品必不可少。——物质利益 人类生活的改善需要物质支撑。——物质利益 人类基本尊严之维护。——精神利益 人类在比较之中确立生存意义。——精神利益 第三章 法律与利益 长远利益与短期利益 讨论：DGP增长与环境破坏之权衡 局部利益和整体利益 讨论：地方保护主义 第三章 法律与利益 二、利益与法律的相关学说 亚里斯多德之区分正态与变态政体（全体利益） 近代化中的利益观念之崛起与古代正当性观念之贬抑 功利主义法学 第三章 法律与利益 利益法学：法律不仅是一个逻辑结构，而且是各种利益的平衡。（赫克） 法律的产生：利益冲突的必然性 法律的目的：协调利益冲突 第三章 法律与利益 第二节 法律的利益调控机制 一、通过权利设定利益享有的机制 二、通过惩罚机制保障合法利益 三、通过政治权力的竞争机制分散并平衡利益各方的决定权 利益在博弈之中得到实现 引申：利益集团与结社自由对于利益保障的重要性 第三章 法律与利益 第三节 个人利益、公共利益与法律 一、个人利益与公共利益之关系 个人主义 集体主义 个人与公共之关系 公共利益如何构成？ 引申：不保障个人利益的公共利益是真正的公共利益吗 第三章 法律与利益 二、法律干预的限制：私人领域与公共领域之划分 私人领域的自治 公共领域的强制性特征 私人领域和公共领域不分的危险性 第三章 法律与利益 三、法律基于公共利益对个人利益的必要限制 限制个人利益的理由：巨大的公共利益 如何进行限制？以财产征用征收为例 个人的政治自由可否减损？ 生命可否剥夺？ 健康可否牺牲？ 第三章 法律与利益 讨论： 拆迁 计划生育 强制服兵役 紧急状态（戒严） 恐怖主义的个案（能否以一命换取多人性命？） 第五章 法律价值 第一节 价值与法律价值 一、何为价值？ （一）价值的含义 属性说：价值是有价值的事物本身固有的性质，是客观存在的，不随人的意志变化。 关系说：价值表示主体和客体之间的实践关系，是指作为行为对象的客体对主体的正面意义。 兴趣说：人有兴趣的便有价值，纯粹主观判定。 关系说来自马克思，在中国学界居于主流地位，但张恒山认为，关系说无法说清楚什么是价值，反而导致模糊 第五章 法律价值 二、何为法律价值？ 如果套用前面的价值定义，法律价值就是：作为对象的法律对于人的积极意义或者有用性。 中国学界主要在法律的“目的价值”意义上使用法律价值，也就是用它来表示法律可以实现哪些可欲的社会目的。这是目前最流行的一种理解方式，其内容包含自由、平等、秩序、正义、效率、安全等等。 第五章 法律价值 第二节 法律价值体系与法律价值冲突 一、法律价值的主要内容 自由、秩序、正义、平等 自由是人之成其为人的基石。 秩序是保障自由和安全的必备要素 平等是人类的永恒追求，也是伴随人的天性而来 人权可以看做是自由和平等二者的结合，是个体保障的话语和机制。（现代国家权力结构的特征决定了人权至关重要） 正义在某些层面和平等相重合，但又不限于平等。 这些内容在中国语境中和社会主义的基本价值相重合 第六章 法律与正义 第一节 关于正义的学说 一、古希腊古罗马时代的正义 在古希腊，正义一词来源于女神狄刻的名字，狄刻是正义的化身，主管对人间是非善的评判，她是宙斯同忒弥斯之女，忒弥斯是司法律和秩序的女神，在希腊人