李文华司法考试刑法最新专题《刑罚的裁量》.docVIP

刑罚的裁量 从严型的：只有“应当从重” 法定量刑情节 量刑情节 从宽型的：既有应当，又有可以型；包括从轻、减轻、免除处罚 酌定量刑情节 法定量刑情节 又称法定情节，包括刑法总则规定的情节与刑法分则规定的情节。包括从轻、减轻、免除处罚、从重处罚。 1、从重处罚和从轻处罚 这是指在法定刑的限度以内判处刑罚。 （1）从重处罚不是指在法定刑“中间线”以上处罚，从轻处罚也不是指在法定刑“中间线”以下处罚。从重处罚不是指判处法定最高刑，从轻处罚也不是指处法定最低刑。 （2）从重处罚是指既没有从重处罚情节也没有从轻处罚情节的一般情况下所应判处的刑罚而然，比这种情况判处得重一些。从轻处罚也是如此。 2、减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。 （1）减轻处罚有刑格限制，只能在下一格刑格处罚，不能跨越下一个刑格，在下下一个性格内处罚。 （2）特别减轻处罚制度。 第六十三条第二款 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 下列情节，应当从重处罚： 总则：（1）教唆不满18岁的人犯罪（第29条第1款）；（2）累犯（第65条）。 分则：重要条文归纳。 （1）伪造货币并出售或者运输伪造的货币的（第171条第3款）。 （2）奸淫幼女的（第236条第2款）。 （3）冒充警察招摇撞骗的（第279条第2款）。而冒充军警人员抢劫的，是抢劫罪的法定加重处罚情节。） （4）引诱未成年人参加聚众淫乱的（第301条第2款，即引诱未成年人聚众淫乱罪。引诱未成年人聚众淫乱，不是聚众淫乱罪的从重处罚情节，而是构成引诱未成年人聚众淫乱罪，只是在量刑上相对聚众淫乱罪而言，要从重处罚。） （5）利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品或者向未成年人出售毒品的（第347条第6款，走私、贩卖、运输、制造毒品罪）。 （6）引诱、教唆、欺骗或者强迫未成年人吸食、注射毒品的（第353条第3款，引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪，强迫他人吸毒罪）。 （7）向不满18周岁未成年人传播淫秽物品的（第364条第4款，传播淫秽物品罪）。 （8）挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的（第384条第2款，挪用公款罪）。 （9）索取贿赂的（第386条，受贿罪）。 一、累犯 （一）一般累犯的构成条件：（同时符合以下三项） 1、主观条件：前后两罪都是故意犯罪； 2、刑度条件：前后两罪都是或者应当是有期徒刑以上刑罚的犯罪； 3、时间条件：后罪发在前罪的刑罚（主刑）执行完毕或赦免以后5年之内。 注意：前后两罪其中一个罪在犯罪时不满十八周岁，就不能适用累犯规定。（《刑法修正案（八）》新增加规定） （1）如果前罪因适用假释而执行完毕的，5年的期间应当从假释期满之日起计算而非假释之日。（假释考验期满才认为，原判刑罚视同执行完毕） （2）缓刑考验期内再次犯罪的，或者缓刑考验期满再次犯罪的，不成立累犯。（因为累犯要求前罪执行完毕或者赦免，而缓刑是原判刑罚暂不执行，缓刑考验期满后，原判刑罚不再执行） （二）特别累犯的成立条件 1、前罪与后罪均是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪之一。 2、时间及刑种都没有特别要求。在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。 3、成立特别累犯不要求的事项： （1）前后罪不要求是被判或应该有期徒刑以上刑罚的犯罪。 （2）后罪发生的时间，不要求是在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后五年内。 （三）累犯的法律后果 1、应当从重处罚。 2、不能适用缓刑。 3、不能适用假释。 4、可以限制减刑。 需要注意的几个问题： 1、前罪必须被判处了刑罚。前罪被免刑或者被判处缓刑的都不成立累犯。 2、前罪刑罚执行完毕是指主刑执行完毕，不要求附加刑执行完毕。 3、假释后成立累犯的期限是从假释考验期期满之日（刑罚视同执行完毕）起计算。 【2009-2-10】关于累犯，下列哪一选项是正确的？ A．甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑，刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释，于1996年8月25日犯交通肇事罪。甲构成累犯 B．乙因盗窃罪被判三年有期徒刑，2002年3月25日刑满释放，2007年3月20日因犯盗窃罪被判有期徒刑四年。乙构成累犯 C．丙因危害国家安全罪被判处五年有期徒刑，1996年4月21日刑满释放，2006年4月20日再犯同罪。丙不构成累犯 D．丁因失火罪被判处三年有期徒刑，刑期自1995年5月15日至1998年5