借壳上市完整版技朮方案.ppt

三、借壳上市中对中小投资者保护策略 中小投资者：中小投资者又叫中小股东，这个概念是相对于控股股东而存在的，本身并不存在中小股东的概念。 《公司法》217条第二款规定：控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 （一）为什么要保护中小投资者 由于资本多数决原则的滥用，资本市场信息的不对称，中小投资者成了控股股东为满足自己私利的牺牲品，无论从人性关怀弱者的角度还是民商法的精神，对中小投资者的保护都很必要。 第一，证券市场本身的制度缺陷，导致中小投资者的权益经常受到侵害。证券市场信息不对称，大股东经常操纵董事会。 第二，中小投资者是公司得以生存发展的前提。在公司成立之初，要是没有他们，仅靠大股东的出资，公司能否成立还属未知 第三，保护好中小投资者有利于证券市场的稳定和繁荣。 （二）借壳上市中对中小投资者的伤害 在壳公司的收购过程中，尤其是反收购中，对中小投资者最大的伤害在于以下亮点： 第一，原有大股东或者新股东争夺控股权，就会增发股票，这样导致其股权稀释。 第二，增发新股会导致股价下跌，这样，他们手中的股票价值就会缩水。 在绿地借壳金丰的案例中，这个表现就非常明显，金丰投资集团本身资产只有27亿，支出后注入655亿，增发的632亿，极大的稀释了原中小投资者的股权。 另外一个更明显的伤害是股价下跌。 金丰非公开发行113.26亿股，每股5.58元。支付注入资产的对价。约占公司总股本的17%，刚好低于20%，因此也就不用停牌和召开股东大会决议。 这一点在黄光裕借壳京华自动化中更明显，黄光裕借壳京华自动化共增发股票2次，第一次增发股本占总股本19.7%，第二次19.8% 这两个案例都是由大股东操纵，中小投资者的利益遭到了损害 股价下跌的问题，在这两个案例中更为明显。 黄光裕案中，第一次增发股本18800万股，但是股价从6月的1.2港币降到了9月的0.6，第二次更是降到了0.2港币 所以说，中小投资者手中的股票价值基本已经没了 （三）法律现状 我国现在对于借壳上市行为的法律规范还很不完善，关于借壳上市的规制散见于各种法律法规，部门规章，部门规范性文件等，甚至上交所。深交所有的时候也以行业规范的形势对于反收购做出规制，现在关于借壳上市的有关规定主要包括： 1.《证券法》，确定了证券市场运行的基本原则，包括公开、公正、公平原则，自愿有偿诚实信用原则，自律原则和审计原则。 2.《公司法》第五章“股份有限公司的股份发行和转让”和第九章“公司的合并与分立”，略微涉及了一下借壳上市的规定，但是也都是概括性的规定，没有具体的操作事宜，可操作性和可借鉴性不大。 3.《上市公司收购管理办法》主要从收购方式、权益变动的信息披露、财务顾问制度等方面作出规范，是目前比较详细比较全面的规范 4.《上市公司重大资产重组管理办法》证监会2014.7.7通过。11.23开始施行，这个应该算是目前最具参考价值的一部规范性文件。 （四）现有制度对中小投资者保护的缺失 在借壳上市的过程中，中小投资者处于非常弱势的地位，控股股东可以通过一些小小的手段规避一下法律就达到目的，导致了中小投资者收到损失。但是现在他们的自我保护好像只有一个请求公司回购股份。 （五）关于对中小投资者保护的设想 第一，完善关联交易规则制度，我国证券法没有规制关联交易，在这方面一片空白，只有《公司法》21条规定了公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不的利用其关联关系损害公司利益。但是这种笼统的规定可操作性不强。但是《上交所股票上市规则》中对关联交易做了详细的界定，也规定了关联交易的范围，可以考虑将上交所的规定入法。 第二，完善信息披露制度。信息披露是证券市场自由平等的基石。我国《证券法》86条规定的持股预警披露制度，随着国有股和法人股的接近，流通股的增多，5%的标准逐渐失去了预警作用，幅度过大。我们可以借鉴美国的做法，持股达到5%以后，每增减1%就要披露。 四、如何规制借壳上市中的不当利益输送 《上市公司重大资产重组管理办法》于2014年11月23日起施行。 改革点： 对不构成借壳上市的上市公司重大资产购买、出售、置换行为，全部取消审批； 明确借壳上市标准与IPO等同，并禁止创业板公司借壳上市； 在借壳上市中涉嫌虚假陈述被司法机关立案的或被证监会立案的，有关主体暂停转让其股份。 文件精神：下放审批权，事后管制 问题：如何约束借壳上市中不当利益输送？ 表决时关联股东回避制度： 第二十四条 上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出