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第二章 股份有限公司概述 第一节 股份有限公司的设立 一、股份有限公司的设立原则、方式、条件和程序 （一）设立原则 以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。 股份有限公司的发起设立和向特定对象募集设立，实行准则设立原则； 股份有限公司的公开募集设立，实行核准设立制度。 （二）设立方式 发起设立，是指由发起人认购公司发行的全部股份而设立公司。 募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 《股份有限公司规范意见》分为定向募集设立和社会募集设立两种。 2005年10月27日修订的《公司法》将募集设立分为定向募集设立和公开募集设立。 （三）设立条件 1、发起人符合法定人数。 2人以上200人以下，其中必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。 股份有限公司注册资本最低限额为人民币500万元。 公司全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分发起人自公司成立之日起两年内缴足。其中投资公司可以在5年内缴足。 以募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定。 4、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。 采用募集方式设立的股份公司，章程草案须提交创立大会表决通过。 发起人向社会公开募集股份的，须向中国证监会报送公司章程草案。 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 公司名称应当由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成。 6、有公司住所。 （四）设立程序 1、确定发起人，签订发起人协议。 2、制定公司章程。 3、向设区的市级以上工商行政管理部门申请名称预先核准。 预先核准的公司名称保留期为6个月。 4、申请与核准。 5、股份发行、认购和缴纳股款。 （1）股份发行 （2）发起人的出资方式 发起人以其他公司股权出资，应当符合下列条件： ①出资的股权由发起人合法持有并依法可以转让； ②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担； ③发起人已履行关于股权转让的法定程序； ④出资的股权已依法进行了价值评估。 全体发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30%。 （3）以发起设立方式设立公司的股份认购。 （4）以募集设立方式设立公司的估分认购。 （5）发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 6、召开创立大会，并建立公司组织机构。 采用发起设立方式的，发起人缴付全部股款应当召开全体发起人大会，选举董事会和监事会（指股东代表监事）成员，并通过公司章程草案。 采用募集设立方式的，发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。 发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。 创立大会行使的职权有： （1）审议发起人关于公司筹办情况的报告； （2）通过公司章程； （3）选举董事会成员； （4）选举监事会成员 （5）对公司的设立费用进行审核 （6）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核； （7）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。 创立大会对上述事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。 7、设立登记并公告。 设立股份有限公司，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。 以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30日内向公司登记机关申请设立登记。 设立股份有限公司的同时可以设立分公司 ，应当就设立分公司想公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 8、发放股票。 二、股份有限公司的发起人 （一）发起人的概念 在股份有限公司里，发起人是指依照有关法律规定为设立公司而签署公司章程、向公司认购股份并履行公司设立职责的人。 （二）发起人的资格 1、自然人、法人作为发起人。 法人作为发起人时，它应与盈利性质相适应，如工会、国家拨款的大学不宜作为股份有限公司的发起人。 2、外商投资企业作为发起人。 外商投资企业作为公司发起人时，其在公司中所占股本的比例，按照下列规定执行： （1）属于国家鼓励外商直接投资的行业，外商投资企业所占股本比例不受限制 （2）属于《外商投资产业指导目录》限制外商控股的或仅限于外商合资、合作的行业，不得违反《外商投资产业指导目录》的规定 （3）外商投资企业不得作为国家禁止外商投资行业的公司的发起人 （4）以公司作为组织形式的外商投资企业向其他公司投资时，依照公司章程的规定，由董事会，或者股东会