国有企业资产重组中以租赁经营与托管经营方式.docVIP

国有企业资产重组中以租赁经营和托管经营方式 解决同业竞争问题的分析 根据我国法律法规的规定，拟上市公司的控股股东及控股股东的其他子公司所从事的业务应避免同拟上市公司的业务产生同业竞争。否则，证券监管部门将认为该公司不宜上市。特别是中国证监会最近发布的“首次公开发行股票公司改制指导意见（公开征求意见稿）”将有效避免同业竞争作为首次公开发行股票公司改制应遵循的原则之一。因此，解决同业竞争问题的最好方法是企业和主承销商在企业重组的过程中就尽量减少乃至避免同业竞争现象的出现。有些国有企业，特别是国有集团公司，在进行资产重组的过程中，往往会遇到集团公司下属之其他控股子企业所经营的业务将与拟上市公司上市后拟从事的业务构成同业竞争。通常情况下，解决该相关同业竞争问题的方案主要有两种：方案一：由集团公司将可能构成同业竞争的控股子企业委托给拟上市公司经营（即托管）；方案二：由拟上市公司租赁经营该控股子企业，待拟上市公司上市后用募集资金购买其承租的企业（租赁）。 　　一、托管与租赁的利弊分析 　　托管一般由上市公司或拟上市公司的控股股东将其所属之资产或下属之子企业委托给上市公司或拟上市公司经营管理，从而达到国有资产保值、增值的目的。托管作为解决同业竞争的一种方式曾为许多上市公司所采用。与租赁相比，托管方式较为简便易行。托管方式只须托管方（拟上市公司或上市公司）与委托方（通常为拟上市公司或上市公司的控股股东）签订托管协议，约定将委托方下述之资产或子企业（公司）委托给托管方经营管理。托管方将对委托方托管之资产或企业负有经营管理的义务，委托方则因此应向托管方支付相应的报酬，该项报酬可约定为定期支付的定额管理费用或托管经营而产生之利益的相应百分比。租赁方式则由出租者（控股股东）将其所有之固定资产或下属子企业出租给承租者（上市公司或拟上市公司）经营，由承租者按期如数交纳租金，并保证租赁企业不受损失，承租者对租赁企业的生产、经营、分配享有完全自主权，同时亦应对租赁企业或资产的亏损承担责任。 　　在拟上市公司的资产重组过程中，以托管方式解决同业竞争的作法屡见不鲜，并日渐被许多企业滥用乃至成为规避有关同业竞争之法律规定的手段。中国证监会发布的“首次发行股票公司改制重组指导意见（公开征求意见后修改稿第14稿）”第八十一条第七款规定，拟上市公司申请发行上市前，不得存在下述情形：拟上市公司与主发起人或大股东（就追溯至实际控制人）及其控制的企业法人，或超过10%以上的股东存在经营性业务（受）委托经营、承（发）包等行为。由此可见，中国证监会对以托管方式解决同业竞争可能持反对态度。 　　相反地，近年来，拟上市公司对其控股股东下属之与拟上市公司业务发生同业竞争地子企业进行租赁经营的情况越来越多，中国证监会亦倾向于此种做法，如最近在上海证交所发行上市的上海大屯能源股份有限公司在发行上市前即对其控股股东的下属子企业实行租赁经营并在发行上市后拟以募集资金购买该租赁企业。但相应地，租赁方式将给控股股东带来一定的费用损失（相应租赁费的税收）并可能产生租赁企业的人员安置及其他方面的困难和问题。 　　二、以租赁方式解决拟上市公司所面临之同业竞争问题的优缺点 　　如前所述，采取租赁方式解决同业竞争问题已日渐成为较容易接受的方式。这是因为采取租赁方式解决拟上市公司面临之同业竞争问题将有以下优点： 　　1、若拟上市公司在上市前即对集团公司中可能够成同业竞争的子企业实行租赁经营，待公司发行上市后，用募集资金购买该租赁企业的资产将比采用托管方式管理该企业更为顺理成章； 　　2、拟上市公司在对可能够成同业竞争的子企业实行租赁经营后，有关该企业生产经营中发生的利润或亏损将被纳入拟上市公司的财务运作中。这样，待拟上市公司发行上市后，用募集资金购买租赁企业的行为将不会对上市公司的利润预算状况产生很大影响。同时，还有利于保证拟上市公司发行上市后有关信息披露的真实和准确。 　　3、若拟上市公司在上市前即对相关企业进行租赁经营并同时对该企业的人员安置问题作出适当安排，则将来利用募集资金购买该企业时拟上市公司及该企业的相关人员安置事宜将会平稳过渡。 　　4、从目前证监会对拟上市公司及上市公司以租赁或托管方式解决同业竞争问题的态度来看，拟上市公司采取租赁方式将更易得到证监会的认可和支持，从而有利于拟上市公司股票的顺利发行上市。 　　然而，以租赁方式解决同业竞争问题又会产生如下负面效应： 　　1、拟上市公司因承租经营集团公司的相关子企业将需向集团公司缴纳一定数额的租赁费。因该笔租赁费的缴纳，集团公司将需按法律规定缴纳相应的税收。 　　2、在办理租赁经营的过程中，拟上市公司即需对租赁企业的人员剥离和相应的安置问题作出适当安排，这样将会增加拟上市公司的负担。 　　鉴于目前情况下，以托管经营方式解决同业竞争问题已有被滥用的趋