2012年司法考试民法异议前十名及其解析.docVIP

2012年司法考试民法异议前十名及其解析 对2012卷三民法的精细化解读：第一名，单选第23题，异议量697次 23.甲与乙结婚多年后，乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化。下列哪一说法是错误的？ 　　A．乙在婚姻关系存续期间，有权起诉请求分割夫妻共同财产 　　B．乙有权提出离婚诉讼并请求甲损害赔偿 　　C．乙在离婚诉讼中有权请求多分夫妻共同财产 　　D．乙有权请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚 ? 【司法部答案】C 【建议答案】D 【考点】婚姻关系存续期间共有财产的分割、离婚损害赔偿、离婚困难帮助请求权、公安机关的职权 【解析】《婚姻法解释三》第4条规定，“婚姻关系存续期间，夫妻一方请求分割共同财产的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不损害债权人利益的除外：……（二）一方负有法定扶养义务的人患重大疾病需要医治，另一方不同意支付相关医疗费用的。”乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，A正确。 《婚姻法》第46条规定，“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”甲对乙构成遗弃，乙有权请求离婚并请求损害赔偿。B正确。 《婚姻法》第39条规定，“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”乙患重大疾病需要医治，甲保管夫妻共同财产但拒绝向乙提供治疗费，致乙疾病得不到及时治疗而恶化，乙生活困难可以请求多分，C正确。 《治安管理处罚法》第45条规定，“有下列行为之一的，处五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成员，被虐待人要求处理的；（二）遗弃没有独立生活能力的被扶养人的。”《婚姻法》第43条第3款规定，“实施家庭暴力或虐待家庭成员，受害人提出请求的，公安机关应当依照治安管理处罚的法律规定予以行政处罚。”第44条第2款规定，“对遗弃家庭成员，受害人提出请求的，人民法院应当依法作出支付扶养费、抚养费、赡养费的判决。”对于甲的遗弃行为，乙不能请求公安机关依照《治安管理处罚法》对甲予以行政处罚，只能请求人民法院依法作出支付扶养费、抚养费、赡养费的判决。D错误。 对2012卷三民法的精细化解读：第二名，多选第56题，异议量401次 56．甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。下列哪些表述是正确的？ A．乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有 B．乙可以对甲的继承人丙主张有权占有 C．在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有 D．在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋 ? 【司法部答案】ABCD 【建议答案】ABD 【考点】物权变动、多重买卖、占有 【解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房屋给乙并交付，乙的占有为有权占有，但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，A正确。 甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，B正确。 但是在丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变为无权占有，其不能以先前的占有有正当权利来源对丁主张有权占有，C错误不选。 《物权法》第34条规定，“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后，乙的占有从有权占有转变为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。D正确应选。 对2012卷三民法的精细化解读：第三名，多选第53题，异议量387次 53．下列哪些情形属于代理？ A．甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账 B．甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶 C．甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人 D．甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议 ? 【司法部答案】ABC 【建议答案】BC 【考点】代理的构成 【纠结点】这里的代理是否包括间接代理，还有A、B两个选项中，在德国法上被称为以他人名义行为，根本不算代理。德国法区分“以他人名义（im fremden Namen）”之行为与“用他人名义（unter fremden Namen）”之行为，前者姓名的标示不具有私法意义，如以“小白兔”之名或他人之姓名住店，结账者仍是住宿者，用什么名字和谁的名字不重要；后者姓名指向某个特定的人，并且要这个人承担私法效果，适用代理法 【解析】狭义代理是指代理人在代理权限内以本人的名义从事法