【司考400+】分原创精简司考、考研刑诉法笔记整理(完整版)【第一编】8-10强措、附民、期间送达.docVIP

第八章 强制措施 一、强制措施：公检法为保证刑诉的顺利进行，对嫌、被依法采取的限制或剥夺其人身自由的各种强制方法。类型：非羁押型（拘传、取保、监居）；羁押型（拘留、逮捕）3次 （一）【性质】 1、宪法规定性：强制措施关乎公民人身自由，而人身自由和不受非法逮捕，是各国宪法确立的公民最基本的权利之一。我国《宪法》第37条第2款规定：“任何公民，非经检察院批准或决定或法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。”这种宪法所确立的基本原则，成为刑诉法规范强制措施的基础，有关强制措施制度的立法和实践，都应符合宪法的规定及其基本精神。 据此，刑诉法严格规定强措的适用条件和程序；强调由授权的专门机关实施，其他机关、团体和个人不得擅自采用；强调强措的令状形式，规定和完善对错误使用强措特别是羁押措施的国家赔偿制度；当代法制成熟国家还对羁押型强措的适用普遍采用司法审查制度，以抑制其不当适用。 2、诉讼保障性：强措以限制人身自由的方式实现对诉讼的保障，而非对实施对象的实体惩罚，具体表现在以下三个方面：【功能】 ①防止嫌、被逃避侦查和审判 ②防止和排除嫌、被可能进行妨碍迅速查明案件的活动 ③防止自杀或他杀等意外事件发生。 理论上、实践中对强措的诉讼保障性的认识存在一定的偏差，突出表现为功能扩大化，或称“功能异化”，主要有两种具体表现——“威慑和警戒”和“防止继续犯罪”，其潜意识是强措的“惩罚功能”，是我国“有罪推定”诉讼传统的反映。排斥刑事强措的“功能异化”，确定其对刑诉的服务和保障功能，有利于在思想意识上筑起一道慎用强措的堤坝，从而促进对人权的尊重与保障。 （二）【特点】 1、主体特定 公、检、法，其他机关、团体和个人不得擅自采用 2、对象特定 嫌、被 3、内容特定 限制或剥夺嫌、被的人身自由（不包括对物的强制处分） 4、目的具有预防性 不是惩戒性措施 5、时间具有临时性 与行政处罚，刑罚，民诉、行诉强措、刑诉司法处理的区别 刑事强措 行政处罚 【同】 都具有一定程度的强制性 1、性质 刑诉中的保障性措施，不具制裁性 制裁手段 2、采用机关 公检法 各种行政管理机关 3、适用对象 被指控涉嫌犯罪的嫌、被， 自然人 实施行政违法行为的相对人， 自然人、单位 4、法律依据 单一，刑诉法 多样，行政处罚法、行政法规、 地方性法规、行政规章 5、稳定性 易变性 相对稳定性 刑事强措 刑罚 【联系】 ①均有限制或剥夺人身自由的表现形式；②均凸显了国家强制力； ③羁押型强措可折抵刑期 1、法律性质 程序性，不具惩罚性 实体性，惩罚性明显 2、适用目的 保障刑诉的顺利进行 惩罚犯罪、改造犯罪人、预防犯罪 3、采用机关 公检法 法 4、适用对象 刑事责任尚未确定的被追诉对象 被判决确定有罪的犯罪人 5、适用时间 始于立案，终于法院作出生效判决 始于生效判决 6、法律依据 刑诉法 刑法 7、稳定性 诉讼保障性→期限短，易变性 可能随时变更和撤销 较强的稳定性，一经依法裁判并生效，不经再审改判或执行中依法变更，不得变更或撤销 刑事强措 民诉强措 行诉强措 刑诉司法 处理 【同】 均是诉讼的有效保障手段；均有诉讼性；有些手段相同 1、性质 预防性 制裁性 2、采用机关 公检法 法 3、适用对象 当事人中的被刑事追诉者 双方当事人、其他诉讼参与人、 没有参加诉讼的人 4、适用时间 审判前的诉讼阶段、审判阶段，无需待妨碍刑诉的行为出现即可适用，预防 审判阶段，须待法定妨碍审判活动的行为 出现方可适用，制裁 5、适用条件 严格 有些可口头 6、适用形式、程序 令状 7、种类 拘传、取保、监居、拘留、逮捕 拘传、训诫、责令退出法庭、 罚款、拘留 训诫、责令具结悔过、 罚款、拘留 警告制止、强令带出法庭、 罚款、拘留 二、拘传与传唤 区别 拘 传 公检法对未被羁押的嫌、被强制其到案接受讯问或审判的一种强制措施。 传 唤＝通知 对象 未被羁押的嫌、被 性质 是刑事强措，但不是处罚 不是刑事强制措施，不具直接强制性（有间接强制性） 主体 公检法均可决定＋执行，执行人员≥2 人 经办人填写《呈请拘传报告书》，本部门负责人审核，区、县级以上专门机关主管领导批准，签发拘传证 （法：拘传票） 传票 地点 嫌、被所在市县内的地点：工作单位所在地市县→特殊，户籍地、居住地市县 [?异地拘传只能在当地，不能带回本地； 应当通知当地专门机关，应当协助] 不需逮捕、拘留的，可传唤至其所在市、县内指定地点，或到其住处讯问←应当出示检/公的证明文件 现场发现的，可以口头传唤←出示工作证件＋应当在讯问笔录中注明 执行 ①应当出示拘传证，并责令签章、按指印；若抗拒，可适当强制