2016年电大 -山东大学法学双学位国际私法考试复习重点.docVIP

积极冲突在国际民事诉讼中，与涉外民事案件相关联的所有国家或者都主张管辖权或都拒绝管辖的情况。 专属管辖有法律强制规定某类案件只能由特定法院管辖，其他法院无权管辖，也不允许当事人协议变更管辖。 强制管辖国家立法机关基于某些诉讼案件的审理与国家社会、政治、经济的稳定与发展，与国家的重大利益密切相关这一考虑，规定由内国法院统一实行管辖，不允许有关诉讼案件的当事人相互协议或任何一方任意予以改变。 协议管辖双方当事人在合同纠纷发生之前或发生之后，以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院。 积极冲突解决通过缔结条约来解决；承认当事人的协议管辖；采取一事不再理原则；采用不方便法院原则。 域外取证受诉国的有关机构或人员进行有关的国际民事诉讼程序而在法院国境外提取诉讼证据的行为。途径：域外直接取证（外交和领事人员取证，当事人或诉讼代理人自行取证，特派员取证）；域外间接取证（中心机构传递，法院间直接传递，外交途径传递，领事传递） 域外送达一国法院根据国际条约或本国法律或按互惠原则将诉讼文书和非诉讼文书交送给居住在国外的当事人或其他诉讼参与人的行为。途径域外直接送达-外交代表或领事送达，邮寄送达6，个人送达，公告送达6，按当事人协商的方式送达。间接-国际司法协助。 承认与执行外国法院判决的依据 理论依据1）国际礼让说，基于“礼让”；2）既得权说，尊重胜诉方当事人基于外国法院判决获得的权利；3）债务说，败诉方，英国；4)一事不再理说，对于判决已发生法律效力的案件，除法律另有规定外，法院不再重新审理；5）特别法说；6）互惠说。总的来说，根本原因是近代国际交往日益频繁，国际社会已成为一个不可分割的整体，各国为了生存和发展需要，不得不在互利合作的基础上来考虑承认与执行有关外国法院的判决。 法律依据在当今国际社会，各国法院都是根据其所属国家的立法，包括国内立法和国际立法来承认与执行外国法院的判决。就国内立法来说多数国家都是在民事诉讼中规定内国法院承认与执行外国法院判决的权利或义务，并确定了承认与执行的条件；也有一些国家通过制定单行法规对此作出规定；还有一些国家除在民诉法中作出原则规定外还专门制定了单行法规来规范这一问题。在国际立法方面，在目前国际社会存在的几百个国际司法协助条约中绝大多数都规定了对外国法院判决的承认与执行问题。 国际司法协助是国家间进行涉外民事诉讼行为时有关国家机关相互提供司法帮助的一项司法制度。是指一国法院或其他机关应另一国法院或其他机关的请求，代为实施的某些民商事诉讼行为。 特殊当事人制度基于当事人的特殊诉讼地位、特殊行为能力、特殊身份等而制定的相关制度。 临时仲裁是一种在事先并不存在仲裁组织的情况下，当事人根据仲裁协议，将他们之间的争议交给临时组成的仲裁庭进行审理并做出裁决的仲裁。 机构仲裁依照当事人双方的协议将争议交由一定的常设仲裁机构进行的仲裁。 几个著名的常设仲裁机构 国际商会仲裁院（ICC）1923，法国巴黎，通过处理国际性商事争议，促进国际间的合作与发展。1994、11 解决投资争端国际中心（ICSID）1965，美国华盛顿，根据当事人之间的仲裁协议，通过仲裁或调解的方式，解决成员国国家与他国国民之间因国际投资而产生的争议，1993年2月B种族法时代，法律只支配民族，不以领土来划分法域C属地法时代，依照有土地的多少来决定法律地位的高低 二、13-18法则区别说时代，标志着国际私法理论的诞生：A意大利的法则区别说，巴托鲁斯，巴多尔B法国法则区别说，杜摩兰，达让特莱C荷兰的法则区别说，巴根多斯，保罗伏特等 三、19近代国际私法：A德国学派，萨维尼创立法律关系本座说B意大利学派孟西尼，民族主义原则，意思自治原则，公共秩序原则C英国学派曼斯菲尔德勋爵，戴赛，既得权说D美国学派斯托雷，根据胡伯的三项原则，继承了国际礼让说 四、当代国际私法：英美国家，欧洲大陆国家，苏东国家，亚非拉发展中国家 国际私法学说：学说是学者们基于立法和实践队法律的概念、规则和制度所作的阐释或提出的观点、理论、主张等，不具有法律规范的作用，一般不应作为法律的渊源，但可以作为法官确定法律规则的辅助性资料。国际私法就是从学说发展起来的。但是目前国际私法仍是一个正在发展的法律部门，许多规则尚未定型，正是基于这一原因，一些国家和地区的立法把一般法理或国际私法原理列为国际私法的渊源，以弥补成文立法之不足。 冲突法的范围指冲突规范要调整的法律关系。国际私法的每一种法律关系都有可能成为冲突法的范围。 冲突法的系属植被冲突规则所调整的法律关系的解决。即所要使用的某一种法律。 法选择方法任何一种单一的选择方法都不可能在独担重任，复合的多角度多层次的综合选择方法，在国际私法时间中逐渐成为主角。应从当事人自治原则、最密切联系原则、结果原则三个层次考虑。在上述三个基本的选择方法之外，还