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第四讲 十九世纪法学流派 ——哲理法学、功利主义法学和分析法学、历史法学等 一、哲理法学派 参考书： 康德：《法的形而上学原理》，商务印书馆，1991年。 黑格尔：《法哲学原理》，商务印书馆，1961年。 （一）概述 哲理法学——康德、费希特（1762——1814年）、谢林（1776——1854年）、黑格尔、费尔巴哈（1804——1872年）。 “法国革命的德国理论”。（马克思） 新康德主义法学，鲁道夫·施塔姆勒（1856——1938年），拉德布鲁赫（1878——1949年）等。 新黑格尔主义法学，J·柯勒（1848——1919年），K·拉伦茨等。 （二）康德的法哲学思想 康德（Immanuel Kant，1724——1804年），德国哲学家。 主要著作，1781年《纯粹理性批判》，1788年《实践理性批判》，1790年《批判力批判》。1796年《法的形而上学原理》。 以卢梭的思想为基础。自然法，理性思维。 把人的自由作为法的根本目标，把人的意志作为法产生和存在的基础。 哲学上的二元论和不可知论。（休谟） 1、法的一般原理 法“为全部条件，根据这些条件，任何人的有意识的行为，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他人的有意识的行为相协调”。 法是“那些能使一个人的专断意志按照一般的自由律与他人的专断意志相协调的全部条件的总和”。（博登海默） 庞德：这一法律观“似乎是16至19世纪占支配地位的社会秩序的最终理想形式：使个人得到最大限度张扬的理想是法律秩序存在的目的。” 法所表达的是公意。 “立法权，从它的理性原则来看，只能属于人民的联合意志。…只有全体人民联合并集中起来的意志（这就是每一个人为全体决定同一件事，以及全体为每一个人决定同一件事），应该在国家中拥有制定法律的权力。” 2、私法理论 3、公法理论 （三）黑格尔的法哲学原理 黑格尔（Hegel，1770——1831年），德国哲学家。 主要著作，《法哲学原理》，《历史哲学》等。 “法的基地一般说来是精神的东西，它的确定的地位和出发点是意志。意志是自由的，所以自由就构成法的实体和规定性。” “任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法。所以一般说来，法就是作为理念的自由。” “绝对精神（理念）” 经历逻辑、自然和精神三阶段。 逻辑阶段，自在自为的状态，纯粹的概念 自然阶段，绝对精神的外化，表现为自然界的诸种事物，包括物理运动、化学运动和有机运动。 精神阶段，有意识的人，又分为主观精神、客观精神和绝对精神三个小阶段。 主观精神，个人意识，如灵魂、意识和心灵；客观精神，抽象法、道德和伦理；绝对精神，经过艺术、宗教和哲学，回归自身。 伦理，家庭、市民社会和国家；国家，国家法、国际法和世界历史。 世界历史可以分为四种王国，东方王国、希腊王国、罗马王国和日耳曼王国。 方法论： 正题，反题，合题（正题），反题，合题…——辩证法。 二、功利主义法学和分析法学 参考书： [英]边沁：《道德与立法原理导论》，商务印书馆，2000年。 [英]奥斯丁：《法理学的范围》，刘星译，中国法制出版社，2002年。 （一）概述 边沁 穆勒（密尔，1806——1873年） 严复译《群己权界论》， 密尔《论自由》（On Liberty）。 （二）边沁的功利主义法学思想 边沁（1748——1832年），英国哲学家，法学家。 1、功利主义哲学 古代：德谟克利特，伊壁鸠鲁。 近代：培根，贝卡利亚等。 边沁：“最大多数人的最大幸福”。 2、立法理论和法律改革 3、法律的概念、特征及分类 立法学和法理学 法律是主权者的一种命令。 （三）奥斯丁的法律思想 奥斯丁(John Austin, 1790-1859)，英国法学家。16岁时入伍服役五年，退役后转学法律。1818年获得律师资格并开业，1825年放弃律师执业。1826年伦敦大学创立并聘用奥斯丁教授法理学，由于学生过少，奥斯丁于1832年辞去该教职。后曾担任刑法委员会委员，驻马耳他皇家特派员等职。 主要著作：《法理学的范围》1832年，《法理学讲义》1861年。分析法学之父。 理论渊源：功利主义(utilitarianism)和实证主义(positivism)。 分析法学：19世纪边沁和奥斯丁创立的法律命令说。 新分析法学：20世纪对分析法学的发展，以哈特为典型代表，也包括凯尔森的纯粹法学。 分析实证主义法学：泛指自奥斯丁到哈特以及到拉兹、麦考密克的法律理论。 1、“法律”的含义 神法或上帝法，实在法(positive laws)，实在道德(positive morality)（如国际法），比喻性法律。 准确意义上的法和非准确意义上的法。 2、法律命令说 “所有‘法’或‘规则’，都是‘命令’。我们也可以这样认为：人们所说的准确意义上的法或规则，都是一类命令。”（P1