宋才发不正当“有奖销售”行为认定及惩处探讨.docVIP

宋才发：不正当“有奖销售”行为认定及惩处探讨 不正当“有奖销售”行为认定及惩处探讨 宋才发 (一) 有奖销售是指经营者销售商品或者提供服务时，附带性地向购买者提供一定数额的物品、金钱或者其他经济上利益的行为。它包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖式有奖销售。作为一种较有效地刺激消费的手段，有奖销售有其积极的一面。但时下的商场、店堂开展的有奖销售活动，又确实弊害丛生，损害了消费者的利益。随着市场经济的发展，企业竞争的中心内容是使消费者更多地购买自己的产品。因而有奖销售作为经营者扩大经营、参与市场竞争的一种手段，已被普遍地、“常规性”地运用。奖钱的已不只是上百元，有的已达到几千元、上万元；奖物的已不再只是家庭日用品，而是汽车、洋房。尤其是自1990年以后，有奖销售实际上很快地演变成了巨奖促销，这是法律规范所不允许的。 有奖销售作为一种竞争手段，有其产生的特定环境和条件。(1)我国市场经济取代传统的计划经计为有奖销售提供了适宜的环境；(2)买方市场的出现是有奖销售得以产生和盛行的客观基础；(3)企业在面临内、外部压力的情况下，运用有奖促销的营销方式在竞争中抢占优势地位，则是有奖促销形成愈演愈烈之势的直接动因。我国市场经济正处于由无序向有序的转变过程中，有奖销售也必须走出它的误区，进入有规则的规范运作状态。正当的有奖销售对于企业扩大销售，加速资金周转，提高企业的知名度，引发消费者的购买欲望，使潜在的货币购买力转化为现实购买力，确实具有积极的作用。但过度的有奖销售(实质是有奖促销)，往往采取夸大其辞的诱惑(甚至诱骗)性宣传，使商品质量、品牌、价格、售后服务等的比较受到忽视，这势必刺激人们的投机心理，最终使商场变为赌场。尤其是不少商家借有奖销售之机，把部分陈年积压的残次商品混杂其间，有的小商品还借机提价。他们通常将赠品和奖品价值摊入商品的总成本之中，从而掩饰了商品的真实价格。消费者因急于中奖的侥幸心理作祟，购物时极少再考虑商品的价格、质量、性能、售后服务及需要等因素。这样的有奖促销策略，实际上已远离了正当有奖销售的初衷。 《中华人民共和国反不正当竞争法》对有奖销售作了明文规定。该法第13条规定，经营者不得从事下列有奖销售活动：(1)采用谎称有奖或故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；(2)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；(3)抽奖式的有奖销售，最高奖金额超过5000元。这第三条亮出的“红牌”界限，实质上是规定禁止巨奖销售。国家工商行政管理局于1993年12月24日颁布的《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》，对欺骗性有奖销售行为也做出了禁止性补充规定。《规定》第3条指出，禁止下列欺骗性有奖销售行为：(1)谎称有奖销售或者对所设奖的种类，中奖概率、最高奖金额、总金额，奖品种类、数量、质量、提供方法等作虚假不实的表示；(2)采取不正当的手段故意让内定人员中奖；(3)故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场；(4)其他欺骗性有奖销售行为。前款第四项行为，规定由省级以上工商行政管理机关认定。省级工商行政管理机关做出的定，必须报国家工商行政管理局备案1。《反不正当竞争法》等法律法规之所以没有完全禁止有奖销售行为，而只是就某些行为做出限定，正是依据现阶段的市场环境决定的。但是必须明确，有奖销售决不是市场竞争的取向，也不是政府倡导的行为。 巨奖销售是指经营者，在销售商品或提供服务时，附带性地向消费者提供的奖金金额超过法律规定幅度的行为。它虽然在一定程度上有促销和刺激消费的作用，但对整个社会经济生活的消极作用则是十分明显的。(1)巨奖销售会使市场信息扭曲、失真。在巨奖的诱惑下，消费者实际购买了一些并不需要或暂时不需要的商品，这样人为造成市场供求不平衡。而虚假的市场信息会使企业盲目扩大生产，最终造成产品积压。严重时甚至可能导致国家宏观经济管理决策的失误。(2)巨奖销售各项费用开支都在企业流通费用中开支，必然使利润减少，国家税收受损。并且破坏了市场竞争秩序，巨奖销售对于一些无能力开展这项活动的中小企业造成压力和冲击。而且使一些企业不是在提高质量、降低成本、改善服务方面下功夫。这必然影响企业素质的提高。(3)巨奖使个别人一夜间成为“大款”，商场当赌场，败坏了社会风气，加剧了社会分配不公。正是由于巨奖销售对社会经济生活存在明显消极作用，因此世界上不少国家对此在法律上都作了明确的规定，绝大多数予以禁止。譬如，日本就对有奖销售中奖品及奖金的最高价值作了严格规定。即每笔交易额在500日元以下的，奖品及奖金的价值不得超过交易额的20倍；500日元至五万日元之间的，不得超过三万日元；10万日元以上的，不得超过五万日元。超过限额就予以