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高等教育出版社 四、法律继承的内容 第一,法律技术、概念。 第二,反映商品—市场经济规律的法律原则和规范。 第三,反映民主政治的法律原则和规范。 第四,有关社会公共事务的组织与管理的法律规定。 高等教育出版社 第三节 法律移植 一、法律移植的概念 法律移植指的是特定国家(或地区)的某种法律规则或制度移植到其他国家(或地区)。它所表达的基本意思是:在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律(包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等),使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用。 法律移植即是现成的可用来表征同时代的国家间相互引进和吸收法律这种实践的术语。 高等教育出版社 1.法的继承体现时间上的先后关系,法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴。 2.法的移植的范围除了外国的法律外,还包括国际法律和惯例。 3.法的移植以供体(被移植的法)和受体(接受移植的法)之间存在着共同性,即受同一规律的支配,互不排斥,可互相吸纳为前提。 高等教育出版社 二、法律移植的理论 (一)法律移植否定论 (二)法律移植肯定论 我们认为,法律移植肯定论比法律移植否定论更具有合理性和可行性,也更为符合法律发展的历史与现实,它是一种开放的、积极的法律发展理论。并且,相对论的法律移植观是比较科学的。 高等教育出版社 三、法律移植的原因 第一,社会发展和法律发展的不平衡性决定了移植的必然性。 第二,市场经济的客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性。 第三,法律移植是对外开放的应有内容。 第四,法律移植还是法制现代化的必然需要。 高等教育出版社 四、法律移植的实践 第一,经济、文化和政治处于相同或基本相同发展阶段和发展水平的国家相互吸收对方的法律,以至其法律相互融合和趋同。 第二,落后国家或后发展国家直接采纳先进国家或发达国家的法律。 第三,区域性法律统一运动和世界性法律统一运动,是法律移植的最高形式。有些学者把这种不同法律制度之间的相互移植和合成称作“法律趋同”。 高等教育出版社 为了促进法律的健康发展,我们在法律移植的过程中必须注意以下方面: 首先,要注意国外法(供体)与本国法(受体)之间的同构性和兼容性。 其次,要注意外来法律的本土化,即用本国法去同化和整合国外法。 ? 再次,要注意法律移植的优选性。法律移植这种“优选法”的适用必须立足与本国、本社会的现实国情。 最后,要注意法律移植的超前性。 高等教育出版社 法律移植和法律继承的关系: 二者既有密切联系,也存在显著差异。 法律继承是指新法律对旧法律的借鉴和吸收,体现的是两种法律制度之间在时间上的先后顺序,表征的是一种历时性的关系。 高等教育出版社 法律移植是指同时代的国家间相互引进和吸收法律的实践活动,表征的是一种共时性的关系。 但在某些情形下,法律继承和法律移植会出现重合。例如作为社会主义国家的中国在法制现代化过程中会移植西方发达国家的法律制度,但从法的历史类型变更的角度,可视为社会主义法对资本主义法的继承。 高等教育出版社 第四节 法制改革 一、法制改革的概念 法制改革指的是一个国家或社会在其社会的本质属性与基本的社会制度结构保持相对稳定、其现行法律制度的基本性质也没有根本性变化的前提下,整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制与框架、具体的法律制度方面的自我创造、自我更新、自我完善和自我发展,法制改革的关键与核心是法治观念确立和法律制度的创新与发展。? 高等教育出版社 二、法制改革的意义 第一,法律继承和法律移植都以既有为前提。而我们所面临的许多法律问题和法律事务是古人和外国人未曾遇到甚至不会想到的,这使得我们既无处进行法律继承,也无可进行法律移植。 第二,法律继承和法律移植均解决不了法律制度的创新问题。一个国家或社会的法律制度创新要靠法制改革。 高等教育出版社 第三,法律发展有质变和量变两种基本模式,法律的继承、移植和改革则属于量变。但是,法制改革是量变中的突变和巨变,是某一历史类型的法律制度的创新或重构,是具有划时代意义的法律制度变迁,它在法律发展中的意义是法律继承和法律移植无法代替的。 第四,法制改革也是法律继承和法律移植的前提。 第五,法律继承和法律移植属于法律的外在输入;法制改革属于法律的内在成长。 ? 高等教育出版社 三、当代中国法制改革的必要性 首先,在我国现行法律体系中,有相当多法律、法规、规章和具有法律效力的政策,是与计划经

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