担保法,保证,抵押,质权.docVIP

担保法综述 概念（略）；方式：保证，定金，抵押，质押，留置。 担保的设立：人保：保证合同；物保-动产：合同；不动产-登记 担保的效力：有效-好说。 无效，分情况。1.因主合同无效而自始无效，担保人无过错的不承担责任，担保人有过错的，承担少于三分子一的责任 2.主合同有效，担保合同无效，债权人无过错的，担保人和债务人有过错，则两者对债权人承担连带责任；债权人有过错，债务人无过错，担保人有过错的，则担保人承担债务人不能产幻部分的二分之一。 反担保的问题：债务人自己不能作为保证人保证 概念和特点 是一种双方民事行为 是对主债务履行担保行为 3. 当事人约定于债务人不履行债务时由保证人承担保证责任 保证具有从属性，以主债的有效存在为前提，保证范围和强度依据主债务（债务数额和期间变更问题） 保证具有相对性 保证合同具有无偿性，单务性。 保证责任具有补充性。 保证合同（保证主体，内容不合法律怎么办？） 保证方式 只有一个保证人的情况：{一般保证：保证人享有先诉抗辩权 连带责任保证：保证人和债务人同等地位，不享有先诉抗辩权。} 两个及以上保证人{按份共同保证、连带共同保证，内部协议和外部协议问题！}ps：我国没有约定推定为连带责任保证，连带共同保证。 保证期间 概念：根据当事人约定或法律规定，债权人应当向保证人主张权利的期间，债权人超过保证期间未行使请求权的，保证人免除保证责任。 计算：保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债履行届满之日起6个月（使用一般保证和连带责任保证）补充内容：主债务与保证之债的诉讼时效关系（一般保证中，中断而中断，中止而中止；连带责任保证，中断而不中断） 保证人与债权人 债权人的权利：要求承担保证责任。 保证人的权利：催告抗辩权，先诉抗辩权 清偿-第一：债务人没有任何担保，且只有一个保证人。一般保证中债权人先债务人后保证人；连带责任保证中，债权人顺便点杀 第二：保证人和债务人物的担保并存，保证人享有先诉抗辩权，对物的担保以外的债务承担担保责任。 第三：保证人和第三人物保并存时，保证人不享有先诉抗辩权，债权人可以顺便点杀。 保证人与债务人 保证人求偿的条件：1.保证人向债权人承担了保证债务 2.因保证人的履行而使债务人免责 3.保证人履行责任无过错（保证人超过诉讼时效仍然履行，不能求偿！？） 4.保证人应无赠与意思 求偿（有约定从约定）-（无约定）两个以上保证人情况：顺序有先后，数额也不同。 保证人的代位权：保证人代债务人清偿债务后，取代债权人的地位对债务人享有债权 保证人的免责 保证期间/保证之债诉讼时效期间债权人没有要求履行保证责任 保证合同无效，因主合同无效而自始无效 债务人没有经过书面同意，擅自转移债务，擅自延长主债履行期，保证人按原来的期限承担保证责任，擅自增加借款数额，保证人对增加部分不承担保证责任 债权人明知债务人破产事实，既不申报债权，也不通知保证人 债权人放弃物的担保，保证人在其放弃范围内免责 特殊保证 最高额保证：对期限没有限制，但对保证金额做出了最高限制。（任意解除权，决算期内随时书面通知解除） 共同保证 抵押 抵押权概念特点 概念：为担保债务的履行，债务人或者第三人以不改变占有提供的对债务的担保方式，待其不能履行，债权人有权就抵押物优先受偿。（不转移物的占有） 特点：1.从属性 2.不可分性：所有抵押物承担部分担保责任 ；部分抵押物承担全部责任 特定性 具有物上代位性 具有追击性 优先受偿性和顺序性 抵押权设立 抵押合同 不得用于抵押的财产：土地所有权；宅基地、耕地、自留山、自留地；学校公共财产；所有权，使用权不明的财产；依法被查封、扣押、监管的财产；违章建筑等法律规定不能抵押的。 抵押权设立-不动产：登记生效主义；动产：登记对抗主义 抵押权效力范围 抵押权所担保的债权范围：主债务，利息，违约金，赔偿金，实现抵押实际费用。 所及标的物的范围：抵押财产，抵押财产的从物，抵押权的从权利，抵押物的附添物，抵押物的孳息，抵押物的代位物 抵押人的权利 处分权：将抵押物转让给第三人的权利 抵押财产再设担保：法不禁止则自由，可以重复抵押，质押。 出租权：先租后抵，买卖不破租赁；先抵后租，买卖破租赁（若出租时抵押人没有书面告知承租人设有抵押权的事实，对承租人的损失承担赔偿责任，若书面告知了，则承租人自己承担损失。） 占有权和设立用益物权。 抵押权人的权利 抵押权的保全权：1.请求停止侵害；2排除妨碍请求权（抵押权实现时） 3.请求恢复原价值和提供相应担保（抵押物价值减少） 抵押权的处分：抵押权的抛弃-绝对抛弃；相对抛弃（放弃担保利益）；转让（抵押权不能单独转让，因与所担保的债权一并转让） 抵押权顺位的抛弃-绝对抛弃；相对抛弃（放弃担保顺位）；转让 优先受偿权：别除权问题-