安徽太极投资担股份有限公司工程担保业务综述.docVIP

安徽太极投资担保股份有限公司 工程类担保业务综述 一、工程保证担保业务介绍 工程保证是建筑领域中的一种担保方式，这种担保方式通过对工程保证的主体，即担保受益人、债务人、保证人之间权利和义务的安排，在法律上构建了一种信用机制，并通过这种信用机制的作用，降低工程风险，保护各方的权益，进而维护社会秩序和公共利益。 工程担保是指担保人（一般为银行、担保公司、保险公司、其他金融机构、商业团体或个人）应工程合同一方（申请人）的要求向另一方（债权人）作出的书面承诺。工程担保是工程风险转移措施的又一重要手段，它能有效地保障工程建设的顺利进行。许多国家政府都在法规中规定要求进行工程担保，在标准合同中也含有关于工程担保的条款。 常见的工程担保种类如下：第一，投标担保：指投标人在投标报价之前或同时，向业主提交投标保证金（俗称抵押金）或投标保函，保证一旦中标，则履行受标签约承包工程。一般投标保证金额为标价的0.5 – 5%；第二，履约担保：是为保障承包商履行承包合同所作的一种承诺。一旦承包商没能履行合同义务，担保人给予赔付，或者接受工程实施义务，而另觅经业主同意的其他承包商负责继续履行承包合同义务。这是工程担保中最重要的，也是担保金额最大的一种工程担保；第三，预付款担保：要求承包商提供的，为保证工程预付款用于该工程项目，不准承包商挪作他用及卷款潜逃；第四，维修担保：是为保障维修期内出现质量缺陷时，承包商负责维修而提供的担保，维修担保也可以单列，也可以包含在履约担内，有些工程采取扣留合同价款5%作为维修保证金。 二、工程保证担保的若干法律问题 （一）工程保证行为的法律依据 一是建设部发布的建市【2004】137号《关于在房地产开发项目中推行工程建设合同担保的若干规定（施行）》；二是2004年10月国务院办公厅转发了建设部等部门关于进一步解决建设领域拖欠工程款问题意见的通知（国发办【2004】78号），明确要求各省、自治区、省辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构，严格工程担保管理，要求房地产开发企业及承包商严格执行建设部137号文件。 （二）工程保证的主体及基本法律关系 我国工程保证的主体为三方当事人，分别是：工程保证的受益人、债务人和保证人。上述三方当事人之间的主要法律关系是：受益人与债务人之间是工程建设/承包关系；债务人与保证人之间是委托保证关系；受益人与保证人之间是保证担保关系。其中，受益人与债务人之间是主合同关系，受益人与保证人之间的关系是从合同关系。界定法律关系是为确定主体之间的权利与义务。 （三）项目业主在工程保证中的权利及义务 权利：（1）通过投标担保转移了投标人违约的风险。（2）通过承包商履约保证获得了承包商履行工程合同的所有条款、规范和条件的保证，即使承包商放弃工程或完工前破产时也有资金来完成项目。同时，业主还从保证人那里得到了对承包商的资质预审服务这种附加保障。（3）业主还间接得益于承包商向分包商、材料设备供应商提供的付款担保、降低了最终风险。 保证人将其财务能力赋予承包商等被保证人，以其全部资本和盈余为工程提供以保证金额为限的保障，所以说，项目业主得到了远高于承包商资金实力的财务保障。 义务：137号文件要求项目业主应向承包商提供工程款付款担保。付款担保在使承包商获得保证人提供的财务保障的同时，项目业主也因保证人的担保而减少了因承包商行使优先权而丧失建筑物所有权的风险。 （四）承包商在工程保证中的主要权利和义务 权利：（1）承包商直接得益于保证人为项目业主提供的付款担保保障，并间接受益于工程款追偿成本的降低（相对于行使工程优先权而言）。（2）保证人提供的保证是以保证人的信誉和信用为支撑，并且承包商通过保证人的资质预审，使承包商的信用由此得到延伸和增强。（3）保证人提供的履约担保使承包商可以得到保证人的资助从而完成工程。 义务：工程保证中，承包商是主要的义务人和责任人。承包商完全履行工程合同既满足了保证人的要求，也满足了业主的要求。因此，承包商应承担向保证人提供可靠及时的财务信息、工程信息、业务计划等义务，以使保证人能够做出正确的评估和决定。 （五）保证人的主要权利和义务 保证人权利义务的安排是工程保证法律机制的核心因素。保证人作为市场主体，其提供工程担保是一种经济行为。相对较低的保费收入与发生赔付或代为履行的支付风险根本无法匹配。因此，保证人唯一的目标就是以各种方式和手段阻止或消除违约行为，保证工程合同能够得到完全履行。保证人与受益人、被保证的债务人之间的权利义务无不是围绕此目标来设置。如保证人对承包商严格的资质审核、对被保证的债务人追索权的安排、对债务人经营情况和工程建设工程的监督等等。 工程保证主体之间主要权利义务的安排使我们可以清晰的看到：（1）保证合同使项目