侵权责任法重要文解读(2010年9月27日于宜宾中院).docVIP

侵权责任法重要条文解读 （2010年9月27日宜宾中级人民法院） 中国社会科学院学部委员 梁慧星 一、一般条款、保护客体 第二条：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。” 本条第一款规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任”。其中，“民事权益”为保护客体，并由本条第二款进一步对“民事权益”予以限定；“依照本法”指本法关于侵权责任之归责事由的规定，至于哪些案型须以“过错”为归责事由，哪些案型不以“过错”为归责事由，应当“依照本法”关于过错责任原则（第6条）和无过错责任原则（第7条）的规定；因本法规定的侵权责任形式非止“损害赔偿”一种，故本条仅言“侵权责任”而未进一步明示责任形式，至于具体案件应当适用何种责任形式，亦应“依照本法”关于责任形式的具体规定。 作为侵权法保护客体的“民事权益”，包括“民事权利”和尚不构成民事权利的“合法利益”。从第二款所列举的十八种民事权利可知，此“民事权利”，以“绝对权”为限。其中十七种为现行法明文规定的民事权利，本法新增的唯“隐私权”一种。 按照本法规定，“隐私权”为一种特别人格权，侵害隐私权是一种独立的侵权责任，其侵权责任构成仅有擅自披露他人隐私一项要件，而不考虑是否因此侵害他人名誉。最高法院关于审理名誉权纠纷案件的解答（1993），关于“对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或者以书面、口头形式宣扬他人隐私，致他人名誉受到损害的，按照侵害他人名誉权处理 按照第二款规定，民事权利之外的“合法利益”，包括人身利益和财产利益。究竟有哪些人身利益和财产利益，法律难于列举规定。根据民法通则实施以来的裁判实践，受法院保护的所谓人身利益，如死者名誉、死者隐私、家庭生活安宁等；所谓财产利益，如可得利益（国外称为纯经济损失）、财产的占有、网络虚拟财产等。有的合法利益，如冒名上学案件的合法利益，兼有财产和人身的性质。 须特别说明的是，某种利益即使属于合法利益，其受侵害时是否成立侵权责任，不能一概而论，应由审理案件的人民法院根据社会生活经验结合具体案情进行判断。例如近年所谓“亲吻权”案件，即使认可其为一种合法利益，亦应附属于原告丈夫的人身权，考虑到已对原告丈夫人身损害进行赔偿，不宜另外再支持所谓亲吻权受侵害的损害赔偿。原告赔偿所谓亲吻权损害的请求被驳回，其理由在此。 二、过错责任原则 第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。” 本条第一款是关于过错责任原则的规定。本条第二款，关于“过错推定”的规定，是新增的。从第二款的编排位置可知，起草人并未将“过错推定”作为一项单独的“归责原则”，而是作为本条第一款“过错责任原则”的特别规定。 按照本条第一款关于过错责任原则的规定，凡属于适用过错责任原则的案件，原则上须由原告证明被告有过错；按照本条第二款的规定，如果属于“法律规定推定行为人有过错”的案型，则不要求原告就被告有过错举证，而是要求被告就自己“没有过错”举证；如果被告“不能证明自己没有过错”，法庭即应认定被告有过错，而判决被告承担侵权责任。 须特别说明，本法第7章医疗损害责任，也属于过错责任。但立法机关考虑到，因诊疗活动的特殊性，具体案件审理中往往难于判断医疗机构是否有过错，且举证不能的后果，无论归属于患者方面或者医疗机构方面，均有失公正。因此，参考借鉴发达国家和地区关于“客观过失论”的判例学说，专设若干条文明确规定判断过错的标准，以方便法庭正确判断过错。 质言之，依法属于过错责任原则的案件审理中，法庭判断过错有三种方法：其一，凡属于法律规定“推定过错”的案型，应按照本条第二款的规定，要求被告（加害人）负担证明自己没有过错的举证责任及举证不能的后果，不能举证或者举证不能证明自己没有过错的，法庭即应认定被告（加害人）有过错，并判决被告（加害人）承担侵权责任；其二，凡属于法律未规定“推定过错”（并且未规定为无过错责任）的案型，则应适用本条第一款规定，要求原告（受害人）负担证明被告（加害人）有过错的举证责任及举证不能的后果（但医疗损害责任案件除外）。其三，医疗损害责任案件，采用“过错客观化”方法，原告（受害人）须就医务人员的诊疗行为符合过错认定的客观化标准（第55条、第57条、第59条）举证，被告（医疗机构）可就存在第60条规定的法定免责事由举证，而由法庭作出被告（医疗机构）是否有过错的判断。 三、无过错责任原则 第七条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行