公司并购中无形产处置的法律问题.doc

公司并购中无形资产处置的法律问题 黄建文 副教授 　 　　关键词: 公司并购/无形资产/处置/风险防范 　　内容提要: 在公司并购中,首先应当对所涉及的无形资产进行分类管理,并根据一定原则进行处置,在具体的处置中,则应当根据无形资产的不同情况,分别进行;同时在无形资产的处置中,还要防范处置中的法律风险、产品风险、产业风险、财务风险、信息风险,应当采取相应的法律手段和措施来防范和化解这些风险,以确保无形资产处理的合法和安全。 　　公司并购作为市场经济条件下一种优胜劣汰的机制,具有调节生产,优化资源配置,增强公司实力与竞争力、推动经济和技术发展的积极作用。因为并购能给公司带来协同效应,所谓协同效应是指两个企业综合经营产生的效益超过它们各自经营所获效益之和。 [1]就程序而言,企业并购的前提和难点是清产核资、界定产权和评估资产。对于有形资产来说,这些问题并不难解决。而无形资产由于不具有实物形态,容易被人们所忽略。 [2]而发达国家在进行企业并购时,总是以法律的形式来规范无形资产的评估,有些企业的无形资产能够占到总资产的40% , [3]可见无形资产在公司并购中的重要性。但是,在我国的公司并购中,比较重视对实物产权、债权和股权的处置,普遍存在对无形资产作价低或根本就被忽略的现象,所以在公司并购中必须认真对待无形资产的处置。 　　什么是无形资产? 财政部《资产评估准则——无形资产》(财会( 2001)1051号)中明确:无形资产,是指特定主体所控制的,不具有实物形态,对生产经营长期发挥作用且能带来经济利益的资源。该《准则》把无形资产分为可辨认无形资产和不可辨认无形资产。可辨认无形资产包括专利权、专有技术、商标权、著作权、土地使用权、特许权等;不可辨认无形资产是指商誉。显然相对于有形资产,无形资产具有如下特点: (1)无实体性,无形资产的价值和使用价值虽不体现在有形物体上,但却能为企业带来超额的利润,这是无形资产的本质特征;(2)独占性,无形资产与特定的主体紧密联系在一起,为特定主体所垄断,并且这种垄断还受到国家法律的保护,不经法定程序,禁止其他任何第三人的无偿占有和使用; (3)时间性,无形资产在特定时间内会产生巨大的经济利益,一旦超过其一定的技术周期和经济效益周期或超过法定保护期限,它将失去独占地位,经济权利和法律权利也将随之消灭; (4)不确定性,无形资产大多都是智力劳动成果,属于一种无形的特殊商品,生产成本具有不完整性、弱对应性和虚幻性,其价值量不与社会必要劳动时间成正比,具有明显的特殊性和例外性。 [4]无形资产的实际寿命和收益额,均随机会的发展、科技的进步及人们消费水平和生活方式的不断变化而改变,无法准确推算出固定数值。 　　在我国,长期以来绝大多数企业无形资产意识淡薄,甚至把无形资产不视为企业财产而置于帐外,不反映其价值。因此在操作公司并购时,应当充分认识到无形资产的重要性,划定范围,准确界定其产权,合理处置无形资产,以保护公司和股东的合法权益。 　　一、公司并购中无形资产处置的具体要求 　　公司并购,是指公司之间的兼并和收购。现在的公司并购已经不再仅仅是出现在国内公司之间,也不仅是效益差、濒临破产的公司被并购,由于外国公司的介入以及国内大企业发展战略的需要,一些原先效益好、资产优、商誉佳的公司成了被收购或控股、兼并的目标,从而形成了新的并购特色。因此,应当在准确划定被并购公司无形资产范围的基础上,对无形资产进行评估,并且应当根据不同的并购方式和公司的具体情况,签订公司并购合同。 　　具体而言,首先要对公司整体资产进行清查、核实,摸清家底,全面掌握被并购公司的资产状况。不能仅凭财务帐册的反映确定公司资产,由于无形资产范围广、内容庞杂且易扩散,非专业人员很难鉴别。由于公司帐面上反映的情况,特别是无形资产一般不可能全面,因此在确认无形资产时,应全面审查企业的各项合同和各类证书,进行实地调查,了解公司的经营管理方式、营销模式和销售网络,了解公司员工的状况和职工特殊技能及技术熟练程度等,提出书面意见,罗列出公司内具有使用价值应提交评估的无形资产。在进行资产评估时,应当根据相关法律、法规的规定对无形资产的产权与价值进行界定和认定,一般来说,对公司无形资产中仅取得使用权和已作抵押的部分等要剥离出来,作相应调整,防止价值不实,导致交易的不平等,对特殊的无形资产,如职工队伍、各类特许经营权、资质等级、许可证等,要充分考虑合同或政府授权的期限,考虑职工队伍稳定的状况及并购中职工的流动情况,进行合理折算,以免一刀切。总之,无形资产价值评估工作是处置无形资产的关键,专门评估机构并非纯粹作价值的评定,还要依据无形资产的投资情况界定产权,避免评估工作出现反复,增加双方的费用。评估工作完成后,应当根据《公司法》规定和国家有关资产评估的法规、规章,对无形