专利侵权诉讼中专利代理浅析.doc

专利侵权诉讼中的专利代理 专利权是一种属于知识产权的无形财产，与其他有形财产一样，其权利主体专利权人对取得专利权的发明创造享有专有权，具有独占性和排他性。专利权人的这种无形财产与其他有形财产一样不允许受到侵犯，即未经专利权人的同意，不得实施该项发明创造。按照专利法第五十七条的规定，未经专利权人许可，实施其专利即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求地方知识产权局（或相应职能部门）处理。其中由人民法院审理的案件就是专利侵权诉讼。 由于专利侵权诉讼涉及法律问题多种多样，而其中在确定是否构成侵犯专利权行为时不仅涉及与专利法及相应法规有关的许多问题，甚至还包含所涉及的专业技术问题，因而在专利侵权诉讼中双方当事人不仅会委托律师更会委托专利代理人来办理。本章首先对专利侵权诉讼的基本知识作一简单介绍，然后重点说明双方专利代理人在专利侵权诉讼中如何做好专利代理工作。 第一节 专利侵权诉讼的基本知识 为便于专利代理人和其他读者更好地掌握专利诉讼程序中的专利代理工作，本节从专利侵权行为、不视为侵犯专利权的情况、间接侵权行为、专利侵权的民事责任以及专利侵权诉讼中的几个重要程序问题方面对专利侵权诉讼的基本知识作一介绍。 一 专利侵权行为 我国专利法第十一条对专利权的法律效力作了明确规定：发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。 外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。 根据上述规定，作为专利侵权行为必须有被侵犯的专利权保护客体以及被指控侵权的实施行为。专利侵权行为的认定就是判断该实施行为是否侵犯了一项已授权并处于专利权有效保护期内的专利保护客体。 由专利法第十一条的规定可知，构成专利侵权行为的条件为五项： (1)该实施行为发生在该项专利权授权以后的专利权有效保护期内； (2)该实施行为未经专利权人许可； (3)该实施行为以生产经营为目的； (4)该实施行为是法定禁止的侵害行为； (5)该实施行为落入该项专利权的保护范围。 1实施行为发生在专利授权后的专利权有效保护期内 对一项发明专利权来说，其有四个重要日期：申请日、公开日、授权公告日（即权利生效日）和权利终止日。对一项实用新型专利权和外观设计专利权来说，其有三个重要日期：申请日、授权公告日（即权利生效日）和权利终止日。 按照专利法第四十二条的规定，发明专利权的保护期限为二十年，实用新型和外观设计专利权的保护期限为十年，均自申请日起计算。由此可知，发生在专利申请日前的实施行为不构成侵权行为。该专利权从申请日起才能得到保护。 按照专利法第十一条的规定，仅仅发生在授权公告日和权利终止日这一段期间内的实施行为才构成侵权行为。 那么如何体现从专利申请日到授权公告日期间对该项专利的保护呢？ 对于发明专利来说，专利法第十三条又规定了临时保护措施，即发明专利申请公布之后申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。对于在此临时保护期内使用发明而未支付适当费用的实施行为，专利权人可以在授予专利权之后按照专利法实施细则第七十九条的规定，请求地方知识产权局（或相应职能部门）进行调解，也可以在授予专利权之后按照最高人民法院《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第一条向人民法院提起专利民事诉讼。但是，对于这样的实施行为，按照专利法的规定，并未定为专利侵权行为，只能要求支付适当费用，而不能要求“停止侵权行为”和“赔偿损失”。 发明专利在申请日与公开日期间以及实用新型专利和外观设计专利在申请日与授权公告日期间能得到什么保护在专利法及其实施细则中没有作出明确规定，然而从专利法有关条款还能推导出在此期间也得到一定的保护。这主要体现在两方面：其一是先用权所允许的实施规模以申请日为准，授权后超过申请日规模的实施行为仍然构成侵权，从发明专利申请公开日至授权期间超过申请日规模的实施行为仍应支持适当费用；其二阻止他人在申请日后向国家知识产权局就相同发明创造提出专利申请而取得专利权。 为帮助理解，现举一例加以说明。 申请人A有一项设备发明专利申请，申请日后一年半公开，二年半授权。他人B在申请日前也研制出相同的设备，并在申请日前做好了生产能力为1000台/月的准备，且此时已制造了500台存放其仓库内，从申请日至公开日期间其生产能力不断扩大，达到3000台/月，申请人A通知他人B支付适当费用，他人B拒付，继续在公开日生产规模下生产和销售直