2015年春季学期法学专业《商法》课程第一次答疑解析.pptVIP

* * 北京大学继续教育学院 《商法》课程语音答疑 佘倩影 2015年4月23日 一、什么是商法 （1）基础概念辨析 商法，是商事关系的法律规范的总称，是调整平等主体之间的商事关系或商事行为的法律。商业活动范围非常广泛，其共同点是当事人一方将具有经济价值的物资、产品和服务提供给需要的一方，以交换需要方提供的对应价值，通常是货币。商法的范围因而也很广泛，包括公司法、票据法、合伙企业法、证券法、保险法、海商法等方面的法规。 1. 商法的概念和历史 （2）商法与商人法 现代商法的起点是商人法。在《不列颠百科全书》中，商人法, 被解释为“中世纪期间有关商人、商业事务的习惯法规和原则的总称。是商人们自己为了管理他们之间的交往而采用的。 自治和自律。 自治是商人法的一个首要和显著的特征。商人法的自律性源于商人法和教会法的互动。商人作为独立的阶层出现时,受到教会的敌视和抵制。为了在封建制和宗教的夹缝中求生存,商人们致力于共同创设并自觉遵循商业惯例。 商人们并不相信个人有权随意地发财致富,他们认为商业活动要服从公平价格的原则,服从反高利贷法,防止压迫性协议或不道德协议等。有这样一个故事,1292年,一个叫卢卡斯的伦敦商人从一个德国商人那里买了31英镑的货物,没有付钱就偷偷离开了里恩的集市,也没有按照商法到集市法庭去回应对他的指控,此后,任何异国商人都不愿意在伦敦市民未付足货款时把东西卖给他们。卢斯卡从里恩逃到圣博托尔夫,然后又逃到林肯、赫尔,最后逃回伦敦,那个德国商人则一路追来。在担心名誉受损的伦敦商人们的提议下,卢斯卡被关进了伦敦塔,他的案件最终根据人身保护状由国王的政务会加以复审。 （3）“商法”的用武之地 平等和衡平。 罗马法和商法的精髓源于调整不同民族的人之间相互交易的万民法,正如恩格斯所说,不同国家或民族间的商业交往最能体现客观规律的要求,因为它自发、天然地排斥血缘关系和行政权力的干扰,平等要求能够得到充分体现。平等意味着任何一方都不能将自己的意志强加于人,必须在对立、谈判、较量之上达成协议;意味着没有不受保护的权利,也没有可以违反而不受法律追究的义务,每个人都应当对自己的行为负责。平等也意味着公平、衡平,不允许拘泥于形式、法条而有损正义和社会客观要求,这是万民法与尚未“商”化的市民法、商人法与封建法和教会法的根本区别之所在。这些,不正是当代中国仍十分缺乏的吗?“民”源于“商”,是“商”赋予了“民”以平等及现代的含义,中国历史上以官为本位,重农抑商,官工官商盛行,商不发达而依附于宗法和官,民法亦无从谈起,因此迄今仍须大力弘扬平等和衡平的商理念。 兼容并包 商人法的包容性首先体现在它对各国的商人无差别待遇,其次表现为对各种商业活动兼收并蓄。随着社会经济的发展,在泛商化和公私法交融条件下,“商”的主体和内容内容越来越丰富,范围越来越宽,虽冲垮了商法,却仍不妨以平常心对待之,以商人法的包容性接纳经济法的观念,不要拘泥于公、私而毁了社会化市场经济及其法律调整。譬如不要盲目反对政府作为“商”主体,充当股东、订立合同,参与货物、服务和金融等的公开市场操作,须知这是政府将对经济的干预、参与和管理建立在市场基础之上,是社会化市场经济暨经济民主、政权职能回归社会的必经过程和题中应有之义。 交易便捷和安全 这是公认的商法的一项重要特征和原则,也是由商人法而来。 在商人法时代,集市法院的审判应该在商人脚上的尘土未掉之前完结(因此又称“泥足”法院)的审判应该“在潮汐之间”完结(因此又称“潮汐”法院),行会法院和城镇法院的审判应该在“一天以内”完结。商事交易既要便捷,也要安全,不能因为便捷而损害交易及当事人合法权益。 这种不拘一格的“泥腿子”精神、平民作风,其意义和价值岂止在“商”本身。它与拿破仑要把《民法典》写成让农民在油灯下也能阅读、《瑞士民法典》追求不拘一格的通俗流畅风格是一致的,而曾几何时,《德国民法典》令民商法成了学究气十足的教条和老百姓读不懂的天书,我国当前的民事和经济立法、执法或司法无疑更多地受到了后者的影响。 2. 商法的原则 现代商法主要有四大基本原则： 强化企业组织 （1）提升企业整体效率。 主要依靠两套法律机制，一是，企业融资和确保企业财产基础的法律机制，如公司法上的有限责任、资本三原则。二是，实现企业优胜劣汰和实现资产优化组合的法律机制，如破产、重整、兼并制度。 （2）完善企业治理结构。包括完善企业内部的治理结构（主要是合理分配投资者和经营者的权利）和协调企业内部关系（主要保护职工利益，加强职工民主管理）。 提高经济效益。降低交易成本，提高经营收益。 商法的这一原则主要体现保护产权、维护信用、促使交易便捷三个方面。 （1）商法保护产权，主要体现在明晰产权和维护其权威上；包括在产权受侵害时，给予及时、充分