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贪贿渎职案例分析 案例1 某甲被聘在国有公司担任职务，后因该国有公司与某外商企业合资，国有公司占8％的股份，某甲被该国有公司委派到合资企业担任副总经理。在任职期间，某甲利用职务上的便利将合资企业价值5万元的财物非法据为己有。 某甲的行为构成何罪? 贪污罪，是指国家工作人员和受国有单位委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的行为。 贪污罪的主体 贪污罪的主体 原则上必须是国家工作人员，但本条第2款同时规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上便利、非法占有国有财物的，也以贪污罪定罪处罚。可见，贪污罪主体并非必须为国家工作人员，虽不具有国家工作人员身份，但依法受国有单位委托管理、经营国有财产的人员也可成为贪污罪主体。关于国家工作人员的范围，应依照《刑法》第93条确定，具体包括如下四类人： (1)在国家机关中从事公务的人员，即国家机关工作人员。 (2)国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。 (3)国家机关以及其他国有单位委派到非国有单位从事公务的人员。 (4)其他依照法律从事公务的人员。 “其他依照法律从事公务的人员”是否包括农村村民委员会等村基层组织人员呢? 2000年4月29日全国人大常委会《关于{中华人民共和国刑法}第九十三条第二款的解释》做了相应规定：当村民委员会等村基层组织人员协助基层人民政府从事行政管理工作时属于“其他依照法律从事公务的人员”，其利用职务上的便利、非法占有公共财物的，以贪污罪定罪处罚。 但是，关于村民小组组长可否成为贪污罪主体，最高人民法院1999年6月18 日《关于村民小组组长利用职务便利非法占有公有财物行为如何定性问题的批复》(法释[1999]12号)作了否定性的规定. 贪污罪的对象 关于贪污罪的对象，根据《刑法》第382条的规定，贪污罪的犯罪对象原则上为公共财产。关于公共财产的范围，应参照《刑法》第91条的规定．如在国家机关、国有公司、企、业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，也是作为公共财产对待的。同时，还有如下两点需要注意： (1)当行为人是受国家机关、国有公司等国有单位的委托而管理、经营国有财产的人员时，构成贪污罪的对象仅为国有财产，而非其他公共财产。 (2)非公共财产在特定情况下也有可能成为贪污罪的犯罪对象，不仅包括《刑法》第91条第2款的规定，而且当行为人是国家机关、国有公司等国有单位委派到非国有公司、企、业、事业单位、社会团体从事公务的人员时，其利用职务之便，非法占有所在的非国有性质单位的财产而构成贪污的，犯罪对象可能不属于公共财产 . 公务活动中贪污对象的认定 国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而未交公，数额较大的，根据《刑法》第394条的规定，也应以贪污罪定罪处罚，这是贪污罪的一种特殊形式。可见，应当交公的礼物也可能成为贪污罪的犯罪对象，典型实例，如陈希同案件。 对于在国内公务活动或者对外交往中接受的礼物应当交公而不交的构成贪污罪，说明本罪也可以由不作为的方式构成，作为国家工作人员在这种与其职务、职权密切相关的场合所接受的礼物，有义务如实申报并依规定如实交公，但却没有积极履行的。 分析结论: 根据案情，本题中某甲原本被聘在国有公司中任职，或被国有公司委派到该国有公司参股的合资企业担任副总经理，属于刑法第93条规定的国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业、社会团体从事公务的人员，即属于国家工作人员，其利用职务上的便利，将所在单位的财产非法据为已有的行为，数额较大．应构成贪污罪。虽然所侵占的财物主要成分是非公共财产，但不影响贪污罪的成立。 讨论案例:盗窃无形财产案 被告人廖某,男,捕前系某国有公司工程师. 该公司成功开发研制了一种先进技术,后该技术被应用,取得了很好的效益。另一家公司也想生产同类产品,但苦于没有技术,因此提出:”对于能提供该项技术的人员除了给予住房\安家费以外,还将从年利润中提成1%.此时,廖某正好对领导不满,就利用其保管该技术图纸的便利,将该技术秘密送到这家公司,并获得对方承诺的报酬. 上述案件在处理中主要有以下几种意见: 1.盗窃罪 2.受贿罪 3.贪污罪 在学界主要有以下几种意见: 1.无罪 2.受贿罪 3.侵犯商业秘密罪 4.盗窃罪 5贪污罪 案例2 某国家机关会计某甲，下班时发现本单位出纳员某乙将钥匙忘记在办公室，某甲就用该钥匙打开某乙的保险柜，取走了3万元现金，然后将该钥匙放回原处，并故意未将办公室的门锁上，造成复杂的案件现场。 某甲的行为如何定性? 利用职务上的便利 是指利用职务上的主管、管理、经手公共财物的权力及方便条件。根据我国刑事立法和刑法理论，作