公司股份转让协议时有无效力、还是成立与否的问题.docVIP

公司股份转让协议是有无效力、还是成立与否的问题 股权转让案件已经成为公司法案件中的一个重点，也是资本市场进行博弈、创造更大价值的有效途径。只有良性的股权转让，才能更好地保持市场活力，才能实现以小博大的神话。通过这样一起典型股权转让案件的处理，以及大量的有针对性的分析研究，可以给每一位处理类似案件的法官、律师，特别是市场参与主体提出很多有益的法律实践参考意见，尽量避免出现不必要的违法违规、损害某些当事人利益的行为，让每一次转让都能取得成功。重点应当注意的是： 第一，股东转让自己的股权，所谓应经其他股东过半数同意，其实与其他股东的优先购买权是密切相关的。如果其他股东不同意转让股权，意味着其他股东要行使优先购买权，否则，一般情况下其他股东无权阻止股东转让股权。当然，例外情况是，该拟转让股权的股东，在行使公司经营权利时，可能会存在损害公司利益和其他股东利益的情况，例如抽回自己对公司的投资，让自己的子公司占用公司的资产，从事非法的竞业禁止活动以及其他违法活动，已经或者可能会造成公司及其他股东利益的损害，其他股东对该股东转让股权的行为，当然具有否决权。在正常经营活动中，股东的转让股权行为应当不受其他股东的干涉，其他股东实际享有的就是“优先购买权”。 第二，要注意审查转让股权股东为阻止其他股东行使优先购买权，故意提高股权转让价格，而实际股权转让后，并没有向受让人收取约定的高额转让价金。如果能够识别，转让股权合同当然可以损害其他股东利益为由被认定为无效。但是，如果仅仅是怀疑股东与受让人有串通的嫌疑，还不足以认定股权转让合同无效，不可以怀疑和推断判定股权转让合同的效力。 第三，股权转让合同，尤其是有限责任公司的股权转让，不但是股权转让人与股权受让人之间的合同行为，同时还涉及到公司、其他股东及公司债权人的利益，股权转让合同在排除了股权转让限制的情况下，经股权转让人与受让人合意，并且办理了公司的股东名册变更登记和工商变更登记，则该股权转让是效力全面的股转，在股权转让人、受让人、公司、其他股东及公司债权人之间产生全面的约束力。但如果欠缺上述四个环节中的任何一个环节，则关于股权转让的效力都可能产生争议或出现问题。（1）不排除股转的法定限制或意定限制可导致股权转让合同的无效、可撤销或效力待定。（2）只有股权转让方与受让方的合意，但未办理公司的股东名册变更，则股权转让合同只在转让方与受让方之间有约束力，不能对抗公司。（3）未办理工商登记变更，则股转合同对作为第三人的债权人不产生约束力，除非第三人知情。 第四，如经过过半数股东同意，其他股东不行使优先购买权，付清了股权转让价款，即使未及时记载于股东名册和办理工商变更登记，受让股东实际上已取得合法的股东资格和地位，可依法独立行使自己的股权；新股东根据市场发展需要，也可再次按《公司法》规定转让受让的股权。 最高法院认为： 公司股份不同于有形财产，其价值由多种因素构成，如固定资产和流动资金、知识产权或专有技术以及产品赢利能力和人员素质等。只有经过评估机构专门评估后，公司股份的价值才能体现或接近客观真实，在该基础上约定股份转让对价，才能体现当事人签订股份转让协议的真实意愿。如果要认定股份受让人以实施某种行为是出资，是股权转让方转让股权而获得的对价，则必须得到股权转让方的认可并且经过特别约定，否则，股权受让方以实施某种行为作为股份出让的对价不能成立。若股份转让协议中无特别约定，则协议因无法履行而未成立，缔约双方因协议不成立各自应承担相应责任。合同生效与否、有无效力，皆应以合同成立为前提，没有成立的合同，自开始即对当事人没有约束力。 （一）对《股份转让协议》转让对价的分析 股份转让协议，属于有偿合同，转让标的的对价应是该类合同的必备条款。《合同法》第12条规定：合同由当事人约定，一般应包括标的、数量、质量和价款等。该法第6l、62条规定，当事人就价款没有约定或约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定；仍不能确定的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。从以上规定分析，价款或报酬，是有偿合同的必备条款，缺少该内容，合同则无法履行。 股份的价值不可能按交易习惯和订立合同时履行地的市场价格来确定。因公司股份与有形财产不同，其价值由多种因素构成，如公司固定资产、流动资金、知识产权、专有技术、产品的竞争力、公司的经营管理水平等等，甚至包括员工和领导层的素质在内。公司股份只有经过评估机构专门评估后，方可确定其价值。在此基础上当事人达成转让对价的约定，方能客观真实反映出股份转让协议内容。并且行为一般不能作为股份出让的对价，如果以行为作为股份转让的对价，则必须经过特殊约定。简单地认定行为是股份转让的对价，违反了市场经济中最一般的价值