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浅谈我国当前商业秘密司法鉴定的特性及其发展新趋势 关键词: 商业秘秘密/秘密性/相似性/司法法鉴定 内容提要: 商业业秘密是反不正当竞争中一种种有效的保护。商业秘密有着着一系列的特点，如非排他性性、隐蔽性、权利客体的难表表达、载体的易转换、可逆向向工程、侵权难以取证等。专专家证据能够扩大和延伸法官官的感知能力，帮助法院查明明有关技术事项的因果关系。。商业秘密的鉴定中，在检材材不完整或举证有困难的情况况下，基于事物之间特定的联联系，在某些特征明确的前提提下，经过严谨的分析和科学学的逻辑推断之后，“推论””得出的鉴定结果也是有说服服力的。 商业秘密在知识识产权的保护中，以其权利的的获得以及保护的便利性，深深受权利人的青睐，并在各种种领域广为应用。但由于商业业秘密权利信息内容的不易确确定性，使得权利人在发生侵侵权纠纷时，难以直接举证，，或者所举证的信息不容易被被司法机关辨识或被其他当事事人认同，因而需要进行相关关的司法鉴定。 1商业秘密密的秘密性特征 根据我国《《反不正当竞争法》第十条规规定：“商业秘密是指不为公公众所知悉、能为权利人带来来经济利益、具有实用性并经经权利人采取保密措施的技术术信息和经营信息。”商业秘秘密具有秘密性、价值性和实实用性、保密性等要件。秘密密性是构成商业秘密最基本和和最重要的特性，也是商业秘秘密维系其经济价值和法律保保护的前提条件[1]。本文文着重讨论商业秘密中的技术术信息。对秘密性的认定一般般认为是以“不为公众所知悉悉”、“不能从公开渠道直接接获取”、“不为该信息应用用领域的竞争者所容易推导””为原则。什么样的信息能够够直接被量化描述为秘密信息息，是有一定难度的。技术秘秘密信息从形式上主要体现为为生产过程中能提高效益的技技术诀窍，或者能使产品达到到更优良效果的方法，具体表表现为制作工艺、产品配方、、技术诀窍等。某些零散的信信息本身不起眼，也不一定是是关键的要素，但由这些特定定的不起眼的要素、甚至包括括某些公开的信息，经过刻意意的搭配和组合，构成系列的的、有关联的多种限制因素，，这就有可能构成“不为公众众所知悉”的专有信息，从而而形成秘密性的信息。商业秘秘密中技术信息的秘密性具有有如下的一些特征： 1．11权利的非排他性 技术秘密密信息可以通过自主研发或其其他途径得到，甚至可能来自自于偶然的灵感或其他事件的的启发而获得。同理，他人也也可能由于相同的或不同的方方法研发而得到此信息。只要要大家遵照法律的规定，使该该信息满足商业秘密的要件，，则所有掌握此秘密信息的人人都可以成为权利人，大家都都能合法地使用相关的秘密信信息。 1．2隐秘与不易辨辨认 由于法律上没有商业秘秘密必须申请或登记的要求，，所以权利人对秘密往往采用用秘而不宣的方式，此举可以以提高信息保护的效力。但也也正是由于这种隐蔽性，使得得在同一应用领域中，许多大大同小异、渠道来源不一的技技术，形成错综复杂的关系，，不易被识别与确权。 1．．3权利难表述与载体的易转转换 技术秘密通常是一些技技巧性的诀窍或方法，某些诀诀窍有一定的抽象性，难以用用非常具体和准确的文字或方方式来表述。另外，同一秘密密可以使用不同形式的表述方方法，并负载在不同的载体上上，因此不容易识别各处的信信息是否属于同源的秘密。 1．4举证难 由于商业秘秘密的核心在于“密”，且使使用过程也多处于秘密状态。。当遭受侵权时，权利人难以以完整提交对方侵权的证据，，另外权利人也不愿意亮出自自己详细的秘密信息高调举证证。由于举证的不力，不利于于其寻求司法救济。 1．55损害难计算 涉嫌侵权的商商业秘密若直接被使用在产品品上，或许较为容易计算损害害的数额，但如果他人在非法法获得秘密信息又未直接用于于生产，而依此仅采用相应的的对策使自己处于有利地位，，则权利人的隐性损失是难以以估算的[2]。此外，如果果在产品中同时掺杂了多项知知识产权的权利或其他因素，，就更难确定具体的受侵害额额度了[3]。 上述商业秘秘密的特征使其在司法实践中中显得比较复杂，远不如权利利公开、明朗、清晰的著作权权、专利权等来得直接、明确确。从表面来看，商业秘密纠纠纷案件虽有许多共性，但是是几乎每一个案例都有自己的的独特之处。特别是计算机以以及网络应用的普及，秘密信信息许多时候是以不为人所直直接感知的数字化形式表示的的，再加上当事人对商业秘密密认知程度的不同，或者出于于对秘密信息保护的顾忌，从从而更加增添了商业秘密司法法鉴定的难度。 2商业秘密密中秘密性的鉴定 在商业秘秘密纠纷的司法鉴定中，除了了秘密性的鉴别可能具有一定定技术含量外，其余的价值性性、实用性和保密性等要件，，一般可以由具有普通常识的的人士直接判别，因此鉴定的的重点应放在信息的秘密性、、以及秘密信息是否被使用上上。即在系争的信息客体中，，是否存在有秘密性的信息，，同时