建筑工程施工合同讲座子版.doc

目 录 主讲人介绍……………………………………………………….2 建筑市场概述……………………………………………………2 建筑工程施工合同的法律特征…………………………………13 联合承包…………………………………………………………37 委托代建制度……………………………………………………44 《建筑法》不能涵盖的一些对于建筑活动如何处理的问题….50 《建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》概述….55 有关合同效力问题………………………………………………59 合同解除的问题…………………………………………………77 有关工程质量缺陷问题………………………………………….85 有关工程结算的相关内容……………………………………….99 有关黑白合同的规定……………………………………………114 主讲人：冯小光 最高人民法院民一庭审判长 建筑市场概述 大家上午好，非常高兴接受咱们主办单位的邀请，由我给大家讲述一下有关建筑工程施工合同的法律适用问题。首先介绍一下我自己，我叫做冯小光，在最高人民法院民事审判第一厅工作。应该说，最高法院民事审判第一厅主要是审理传统民事案件的审判业务厅。就包括跟民生密切关联的交通肇事、人身损害赔偿、农村土地承包、婚姻家庭、继承，也包括房地产和建筑工程施工合同。我自己在最高法院民一厅主要是从事二审案件跟再审案件的审判工作。应该说跟今天讲座的这个主题，建筑工程施工合同纠纷案件的法律适用问题是紧密关联的。我们自己审理的案件，主要是高级法院做一审，我们自己做二审的案件，也包括按照审判监督程序，由当事人申请再审，由最高法院立案厅提出再审以后，由最高法院再审的案件。所以我自己虽然在最高法院工作，但是实际上也是跟大家一样，在审判第一线工作，跟大家一样都是维护法制统一跟公正的一个直接共同体。今天我要讲的主题主要是建筑工程施工合同的有关法律适用问题，主要是侧重于实务。今天想分几个方面给大家介绍一下相关的情况。第一个方面想给大家介绍一下建筑市场一些相关的面上的一些信息和背景，第二个方面想介绍一下建筑工程施工合同的自身的这种法律特点，第三个方面想结合最高法院在2004年颁布的一个《建设工程施工合同的司法解释》，同时也结合《建筑法》跟《招标、投标法》的规定，想谈一些实务问题。就是总的一个思路，由大到小，由宏观到微观，由面上到具体，给大家讲解一下有关建设工程施工合同的法律适用问题， 与大家共同探讨。 首先第一个方面，我给大家讲一下有关建筑市场的一些相关的情况，因为我自己是从事司法审判实务工作的，讲建筑市场的情况应该说是外行人说内行话。应该说肯定是存在着很多的缺陷和不足，但是我觉得可能看问题的角度不一样，可能看问题的思路跟方法不一样，也会产生一些自己的，相对来说一些见解。有时在业内的同志来讲，见得多了，可能一些在行业存在的一些缺点，一些缺陷跟一些不足，看得不那么透彻，我们作为一个中立的，一个从事司法审判的人员，可能看建设行业存在的一些问题，可能看得更清晰一些，这是说得不谦虚的话。建筑市场我理解来讲，从国民经济发展的基础性行业来看，他是一个非常重要的支柱性产业，就是说按照国家统计局的统计，在国民经济各个行业中排名，建筑业排行第四，应该说他的资金容量，还有他的劳动力，吸纳劳动力就业的容量在咱们国家来讲，都是相当大的。在国民经济中的基础性的地位和作用，这也是毋庸置疑的。但是建筑市场同时也是一个不规范的市场，存在着大量的违法违规现象，或者说，建筑市场存在着违法违规现象比守规合法的行为还要多。所以为此从2000年以后，由国务院办公厅，包括中央办公厅和国务院办公厅联合发文，先后四次提出了要规范和整顿建筑市场。这个再咱们国家其他行业相比较而言，是从来没有出现过的。就是一个行业出现的问题，本来按照主管部门，按照正常的监管，按照正常的管理秩序就可以解决的问题，不用提到党和国家从讲政治、顾大局这么一个层面来整顿这个市场。这说明什么呢？说明建筑市场存在的问题很严重，而且涉及的面很广，应该说从国民经济整体发展来讲，他已经成为了一个三角债的源头，或者说制约其他行业发展的一个阻碍。所以这种情况下，党和国家才会下大力气来整治这个市场。我觉得规范和整顿建筑市场也是为了国家大的经济秩序服务，也是为了提供一个健康有序的竞争环境。我觉得从根本上来讲，他是一个法律秩序，他也是为了建筑企业的发展，为了大家的共同利益，归根到底还是要建立一个公平竞争的环境。 建筑市场我觉得存在的这些问题，体现在各个方面，我觉得从整体上来看，市场上存在的一些问题，从根本上说，还是市场供需关系决定的，还是建筑业本身、自身的这种产业特点所决定的。从供需关系来讲，咱们国内很长时间以来在建筑市场上存在着严重的供大于求，而且从根本上说