论商业银行破产的法律式.docVIP

论商业银行破产的法律模式( 竞争是市场经济永恒的主题，优胜劣汰是竞争的必然结果。有市场进入就必然有市场退出，退出挽救但是因为银行中央银行货币政策的首要传递者经营公众存款业务，现代社会经济运转的枢纽之一与国民经济人民生活相关一种准公共企业，不能支付到期债务断然采取破产还债措施可能会引发局部系统性的金融风险各国都对银行破产持相当谨慎的态度也是，它具备组织形式的所有特征按照市场主体的基本要求去竞争，追求利润最大化。随着社会主义市场经济体制的不断完善与金融改革的不断深化，合理地安排陷入困境的退出市场我国一直以来实施金融业分业制度，证券、银行和保险银行业在金融领域基础性作用，其破产处置对社会的影响巨大正确认识和评价我国银行的经营状况和生存环境，是研究我国银行破产法律价值形态、模式以及制度设计的前提和首要任务。在我国，银行的危机业已存在我国多数商业银行明显风险:贷款集中度过高中长期贷款与中长期定期存款的比例明显偏高银行业整体的盈利能力偏低我国宏观调控政策对银行业的影响是银行业经营中不容忽视的问题特别是房地产行业的泡沫与房地产贷款强烈需求在国家新一轮的宏观调控后，对银行的经营构成极大的潜在风险。由于我国银行体系有着与别国不同的特色以隐性的国家信用作支撑市场经济的主体有进有出，企业有生有死，破产法就要以市场化的模式解决企业这是最终能否杜绝错误行政干预、贯彻市场经济原则的从金融发展方向看，金融业门槛政府也要由原来的参与者转变为竞争规则的制定者和者，放权给民间和市场各种形式的资本都入这个领域1998年6月海南发展银行行政关闭在这个前景下，市场经营规则金融改革的一个破产机制有助于推动的商业化、公司化和市场化业务的特殊性以及在社会经济发展中的特殊地位，的破产与一般的破产相比，具有高负债、涉及的利害当事人众多、破产风险具有巨大的传导性、易造成社会公众信用危机等特点，商业银行市场退出是一个多方权力介入和博弈的过程附则的第条宣告破产和解制度，就是指破产程序开始后，债人和债人在互谅互让的基础上就债务人延期清偿债务，减少债务数额，进行整顿等事项达成协议以中止破产程序，防止企业破产的制度。对获得债权人会议通过的和解方案，还需要移送到法院进行确认国银行经营仍侧重于传统的存贷业务重整目的在于拯救濒临破产的企业，减少因破产而给社会秩序带来的震荡是为了避免使困难企业或债务企业最终走向真正意义上的破产，使企业法律意义归于消灭。可见，经由利害关系人的申请，在的主持和利害关系人的参与下，对具有重整原因和经营能力的债务人，进行生产经营上的整顿和债权债务关系上的清理，以期摆脱财务困境，重获经营能力。而且,在银行陷入破产困境的情况下,仅仅依靠银行自身或法院的力量都不可能有足够的能力去召集人数众多的债权人会议讨论重整计划方案。因此商业银行的破产重整不能完全适用普通破产法中的重整程序，而需要作必要的调整和变通。如我国《企业破产法》规定，“国务院金融监督管理机构依法对出现重大经营风险的金融机构采取接管、托管等措施的，可以向人民法院申请中止以该金融机构为被告或者被执行人的民事诉讼程序或者执行程序。规定的“接管、”程序，与破产重整程序存在潜在冲突。《银行业监督管理法》第条规定，银行监管机构有权依法对银行业金融机构实行接管或者促成机构重组。如果银行业监管机构已经对某商业银行实行接管或重组，而该商业银行的债权人或债务人向法院申请启动破产重整程序，两种程序如何协调但由于银行的特殊性,在清算程序中仍然存在着与其他市场主体不一样的地方,如由于债权人种类的复杂性，商业银行的破产在分配方案上会有所差异。一般来说，破产商业银行的债权人有两大类，除了一般通常的债权人分类以外，还有一个特别的分类，即个人债权人与机构债权人的区分。按照《商业银行法》规定的破产清偿原则，“商业银行破产清算时，在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息”，即个人债权人具有优先权。除此以外，商业银行破产清算的启动程序的申请主体、申请方式、支付系统的特殊保护都存在着一定的特殊性。 三、商业银行破产法律制度之模式选择 （一）商业银行破产立法应遵循的指导原则 商业银行的破产与一般市场主体的破产相比较情况更特殊、更复杂，社会波及面也更大，因此在商业银行破产问题的处理上，与其他企业有所不同，最大的区别就在于行政权的介入。一般市场主体破产，不论是和解还是重整，都是在法院的主持下，在法律的框架内，由债权人和债务人通过一定程度的意思自治来决定，但商业银行的准入、经营、退出都是由银行业监督管理机构（即银监会）进行持续性的监管,这种监管渗透在商业银行存续期间的全过程。这使得银监会可以比较全面的获得商业银行经营状况的信息,对商业银行的持续性经营能力、偿付能力作出准确判断。因此，在商业银行的破产问题上，银监会也是非常