2015年研究生国际私法作业.docVIP

国际民商事关系的特点有哪些？ 国际民商事关系就是指具有涉外因素的民商事法律关系。主体、客体涉外和内容涉外构成其三要素。 国际（涉外）民商事关系的特点： （1）不仅表现为“私人间”关系，也体现“国家间”关系 （2）平等主体间的人身和财产关系具有涉外或外国因素：广义理解（含一国内不同法域） （3）调整的民、商事关系极为广泛：民事关系、商事关系；实体关系，程序关系。 请说明国际案件的调整方法？ 一般认为，国际私法调整涉外民事法律关系的方法有两种：一种是直接调整方法，一种是间接调整方法。 （1）利用国际统一实体规范直接调整。国际统一实体规范就是在国际条约或国际惯例中具体规定国际民商事关系当事人权利义务关系的规范。它的出现晚于冲突规范，但在商事领域起着越来越重要的作用。如《联合国国际货物销售合同公约》，《跟单信用证统一惯例》等。 （2）利用冲突规范间接调整。 冲突规范又称为法律适用规范或法律选择规范，是指明某国际民商事关系应适用何种规范。如《民法通则》第147条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。 第148条扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。 第149条遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 适用外国法是否有损于本国的国家主权？ 答：适用外国法不会有损于本国的国家主权 （1）适用外国法的范围是有限的。 （2）适用外国法无损于内国法院对国际司法案件行使司法管辖权。 （3）适用外国法是以内国冲突规范为根据的。 （4）有时外国法更能保护本国当事人利益。 （5）公共秩序保留可以保证适用外国法的结果不至危害本国基本原则和根本利益。 一国适用外国法的必要性： （1）外国当事人作为国际民商事关系的主体资格及其依外国法取得的一定民事权利只能依该外国法确定，此为国际民商事交往的前提。 （2）利于维护外国法形成的法律关系的稳定性。 （3）适当适用外国法，可以促使相关外国在类似情况下适用内国法，利于保护内国及其公民、法人的利益。 （4）从相互尊重国家主权原则出发，各国应相互尊重他国法律的域外效力，从而应当在外国完成的法律行为，必须符合行为地所在国法律的规定。 如何解决自然人的权利能力和行为能力冲突？行为能力，跟年龄、智力、精神状况等因素相关；而权利能力，亦称法律人格，指的是法律关系主体依法享有权利和承担义务的能力或资格。它设立的立法动因在于对民法之适用对象提供一定基础和条件，以实现民法调整人身关系和财产关系的目的。它是当事人能够进入民事领域，参与民事法律关系的基础，是享有民事权利的前提。权利能力可分大小（法人的权利能力比自然人小，自然人、未成年人虽缺少的基本上是行为能力，而非权利能力，但在某些情况下或对于某些行为，未成年人是无权利能力的）当你行为能力缺失而无法更好的享受权利能力时，你可以通过代理人的方式来弥补。二者的重点在于和谐吧，总而言之就是，法律允许你干的。你没行为能力也可以享受；法律不允许你干的，你有行为能力也不能干否则要承担相应的后果。 法人国籍的确定是一个非常复杂的问题，因为在现实生活中，既有在内国设立而在外国从事经营活动的法人，也有在外国设立而在内国从事经营活动的法人；既有集许多不同国籍的人的资本而设立的法人，又有其营业范围及于数国的法人。特别是跨国公司出现并急剧膨胀以后，这个问题变得更为复杂。而且，各国在确定法人国籍问题上总是自行其是，这也增加了问题解决的难度。 对于如何确定一个法人的国籍，国际上并无一致的做法。各国及其学者主要有如下几种不同的主张： 1．成员国籍主义，或称资本控制主义。这种主张认为，法人是由其设立人建立起来的组织，法人的权利实际上属于设立法人的自然人，因而法人不能脱离其设立人而独立，法人只能与其设立人同一国籍。这也就是说，法人国籍的确定，要看法人的资本控制在哪一国公民手中，然后根据资本控制者的国籍来确定法人的国籍。不过，这种主张实行起来有一些难处：一是弄清法人的资本真正为何国人控制并非易事；二是控制法人资本的股东经常变动，股东的国籍也随之变化；三是股东国籍相异时，究竟应依人数多少而定其国籍或依出资额多寡而定其国籍，无以为定；四是法人如是发行无记名股票之股份有限公司，其国籍就更难确定了。 2．设立地主义，或称成立地主义或登记地主义。这种主张认为，法人的国籍应依其设立地而定，凡在内国设立的法人即为内国法人，凡在外国设立的法人即为外国法人。其理由是，一个组织之所以能成为法人，具有民商事法律关系的主体资格，是因为一国依法对该组织的章程的批准或给予核准登记。换言之，由于一国批准或给予登记的行为创设了法人，因而法人应具有设立地国国籍。赞同这种主张的人认为，法人设立地或成立地确定不移，易于用来确定法人国籍