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60岁农民工与用人单位或否构成劳动关系 提供者：秦国彬　时间：2009-9-15 23:28:44 来源于：办的案件 作者：秦国彬　 　　民事上诉状 ????上诉人：某某 ????被上诉人：某某物业管理有限责任公司 ????法定代表人： ????住所地： ????案由：上诉人与被上诉人劳动争议纠纷一案，2009年6月23日经某某人民法院（2009）汇民一初字第442、445号判决书判决，上诉人不服判决结果，现依法提起诉讼。 ????诉讼请求： ????1、请求人民法院依法撤销原判决，改判确认死者某某在2002年11月至2008年10月29日之间与被上诉人存在劳动关系； ????2、请求人民法院依法改判被上诉人向上诉人支付未与死者杨某某签订劳动合同的双倍工资8100元（2008年2至10月共9个月）； ????2、请求判令被上诉人向上诉人支付死者杨某某法定休假日工资7714元（07年前10天/年，08年11天/年，合计60天）、休息日工资51428元（104天/年，5年又10个月，合计600天）、延长工作时间工资93571.5元（8小时/天x250天x5.83年），三项工资共计152713.5元； ????事实及理由： ????2002年11月，死者杨某某受聘为被上诉人某某物业管理有限责任公司员工，负责管理某某房地产开发有限责任公司开发的某某区某山庄小区的物业管理工作。2008年10月28日，杨某在该小区检查供水管道时从2单元和3单元的楼顶交界处坠地死亡。上诉人认为：杨某生前在被上诉人处从事物业管理工作长达6年，虽然没有签订书面的劳动合同，但已然存在事实劳动关系。2008年10月28日杨某因工坠地抢救无效身亡后，杨某与被上诉人的劳动关系依法终止。 ????杨某生前在被上诉人处从事某小区物业管理工作，担任的工作包括抄收水电费、卫生保洁、垃圾处理、治安保卫、门卫值班等，该小区除水电维修外的物业管理工作长期以来由杨某一人担任，在杨某工作的6年中，从未享受过法定休假日、双休日工作从未被安排过补休，每天的工作时间长达16小时。 ????上述事实，经某区劳动争议仲裁委员会仲裁庭开庭审理，于2009年5月8日下达遵汇劳仲裁[2009]39号裁决书，裁决确认：“1、2002年11月至2008年10月28日期间，死者杨某与被申请人存在劳动关系；2、由被申请人支付申请人2008年5月1日至2008年10月28日期间死者杨某的法定假日加班工资540元，休息日加班工资1620元，合计2160元；3、由被申请人支付申请人2008年2月至10月28日期间未与死者杨某签订书面劳动合同的二倍工资5785元。” ????裁决下达后，上诉人不服裁决第二项、第三项，依法向某区人民法院起诉。被上诉人不服裁决第一项起诉要求某区人民法院确认2008年10月1日至2008年10月28日期间与死者不存在劳动关系。 ????该案经某区人民法院开庭审理后，于2009年6月23日下达（2009）汇民一初字第442、445号判决书。判决上诉人与被上诉人诉争的劳动关系不成立，并驳回上诉人要求支付法定休假日、休息日、加班工资以及未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求。上诉人认为，一审判决（下称原判）忽略了案件基本事实，混淆了劳动合同与劳动关系的概念，适用法律不当；判决内容超越了诉争的范围，违反了不告不理的原则；请求依法改判，具体理由如下： ????一、 原判忽略了死者杨某系进城务工农民，不享受包括基本养老保险在内的各项社会保险福利的基本事实，事实认定不清、法律适用不当，判决结论不公，请求依法改判。 ????1、原判以杨某到被上诉人处工作时已年满60岁，从而认定劳动关系不成立的理由与现行法律规定相悖，不能体现保护劳动者权利的立法宗旨。 ????死者杨某1942年2月出生，2002年11月到被上诉人处从事物业管理工作时已年满60周岁。上诉人认为：第一，我国《劳动法》除禁止使用童工外，对达到法定退休年龄从事劳动的人员并未作出禁止性规定，同时也未对达到法定退休年龄的劳动者与用人单位之间作出不属于劳动关系的排除性规定。第二，从《宪法》意义上说，劳动既是公民的权利，也是公民的义务。国家关于法定退休年龄的规定，只应是免除年老公民的劳动义务从而保护公民的休息权利，并不是对公民劳动权利的剥夺和限制。第三，按照劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）关于劳动关系成立的衡量标准，死者杨某与被上诉人之间存在劳动关系的事实不容否定。 ????2、原判关于“一般情况下，劳动者开始依法享受养老保险待遇保护了劳动者达到法定退休年龄开始享受养老保险待遇的情形。如劳动者已达法定退休年龄而为终止劳动关系，则加重社会保险基数的统筹，从而影响对其他劳动者的社会保险待遇的给付”的判决理由不能成