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执行名义之释(张著p65-66
壹、執行名義之解釋(張著p.65-66,補充資料之頁數以p表示):
一、執行名義法定:
(一)執行名義之意義與必要性(張著p.33-34):
1.執行名義法定(強Ⅰ①─⑥)─狹義執行力(p.3-8;17-18)
2.反對執行名義─2776(十)前段─廣義執行力(p.10)
3.無執行名義之執行─2776(三)─(p.9、18-27)
(二)執行名義要件(張著35-37):
1.形式要件:
(1)63台抗376(p.12)
(2)18年抗241、89年台抗367(p.25)、18年抗210(p.36)
2.實質要件(張著36-37):
(1)給付(民199、63台上1224、19抗580、22抗598,p.3,強131、最高法院75年1次會議、台高座談會,p.4)
(2)例外(強130、49年台抗1225,p.11)
(3)可能、確定、適法。
二、執行名義之解釋(執行名義之審查,張著p.65-66):
(一)二則重要原則:
1.63台抗376後段、88台抗237(p.12)、88台抗338(p.22)
2.81台抗114(p.22,88台抗324、92台抗25、91台抗348等規定同旨趣)
(二)未成立(一)(未合法成立):
1.81台抗114(同上2.)
2.釋115(p.3)、釋135(p.14)、67台抗480(p.7)、26渝上247(p.13)
(三)未成立(二)(未確定,故未成立):
1.22抗413、49台抗137、73台抗324、72台抗123、73台抗277(p.18)、42台上1281、51台上219(p.13)、84台抗18(p.7)、43台上524、86台抗348(p.21-22、公證法施行細則44)
(四)範圍之審查:
1.73台抗292(p.21)、院解3583、44台抗6(p.3)
2.院1988(一)(二)、74年度第3次民事庭會議決議、51台上873、48台上1098(p.22-24)
3.88台上627、88台上485(p.19)
4.限定繼承(p.24-25)
5.院918、74台上2369、95台抗691(p.6),29抗409、88台抗237、92台抗659(p.12)
(五)失效(執行力之排除):
1.反對執行名義(2776(十)前段,張著p.66):
(1)廢棄執行名義之裁判確定(再審判決、假扣押、假處分裁定、拍賣抵押物裁定、本票強制執行裁定,均於廢棄確定時始有執行力,即排除原執行名義之執行力)
(2)變更或廢棄假執行裁判(不待確定,民訴395Ⅰ):70台抗316、88台289(p.53)
(3)聲明異議為有理由之裁定已宣示或送達(強13Ⅰ、2776(一)(五)(六)(七))
(4)異議之訴為理由之判決已確定(強14、14-1Ⅰ、15)
(5)79台抗300(p.10)
(6)79台上1838(p.10)
2.執行力之停止(仲裁法第37Ⅱ、42Ⅰ):
(1)83台抗527、86台抗152、88台抗3710、93台抗821(p.7-8)
(2)仲裁法42Ⅱ與Ⅰ不同。Ⅱ乃執行名義之撤銷,Ⅰ則為執行力之停止。
(3)仲裁法42Ⅰ與強執18Ⅱ不同。
3.反對執行名義之提出(2776(十)中段,55台上3100,p.11)
貳、違法執行行為(張著p.27-29)
違法執行行為,原則上非無效,僅得撤銷(參張著p.27),並注意下列二項:
強12、13Ⅰ(院2776(五)(六)(七))。
無效執行行為,仍應撤銷,不適用民法無效不得撤銷之法理,蓋無效執行行為,有形式上之執行程序存在之故,例如無效查封:88台抗398、30上2203、48台上1154、56台上1828、94台上1225(p.14-16)。
重大瑕疵之執行行為─無效(張著p.28):
無執行名義之執行(院2776(三))包括:
未成立─執行名義未合法成立
失其效力─成立後失其效力
執行力之停止(仲裁法42Ⅰ,參上壹、二(五)2.(1))
救濟:強12Ⅰ
超越執行權之範圍(此與超越執行名義命債務人給付範圍不同,後者乃上(一)1.問題,參照上壹、二(三)(四))。
實際上不能達到執行行為目的之執行,例如:
未依強115Ⅰ之執行命令(扣押命令),強118Ⅱ:63台上1966、72台上3982、51台抗213(p.118)、22抗1167、55台上281、94台上1719、97台上5、94台抗606、94台上75、80台抗87、95台抗494(p.140-141)、90台上1438(p.42)。
應注意下列情形之不同:
準備行為非執行命令,66台抗378(p.49)。
91年台抗812(p.140)、86年台上897(p.142)。
有執行障礙之執行行為:
執行障礙事由,規定於特別法,強制執行法並無執行障礙之規定;特別法基於特別
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