法律扶助基金會扶助律師撰擬更生聲請狀之參考事項.docVIP

扶助律師撰擬更生聲請狀之參考事項 一、 扶助律師應視具體個案狀況增刪修正書狀內容 本參考事項為本會消債研析小組共同討論而成，扶助律師應注意具體個案狀況均有不同，於撰寫書狀時加以增刪修正，以符實際。 二、 扶助律師可使用制式表格，並增加必要說明及檢附證明文件 (一) 扶助律師可使用司法院制式表格為基礎，刪除不必要之選項，並視個案狀況於必要處增加說明及檢附相關證明文件。 (二) 以下參考事項係以扶助律師於填寫司法院制式表格之內容先後為原則，加以說明。 三、 住所地與戶籍地不一致的情形： (一) 如債務人之住所地與戶籍地不一致，應加以說明其原因（例如工作、子女就學等），並檢附必要證明文件（例如租約、工作證明、就學證明、就醫證明等），以避免法院不合理的移轉管轄法院。 (二) 如法院移轉管轄裁定不合理，應注意提起抗告，抗告理由略有以下數點： 1、參考最高法院93台抗393、97台抗118之理由，即戶籍地並非認定住所之唯一標準； 2、提出工作、租約相關文件，證明債務人主客觀上有以租屋地為住所地之意思； 3、移轉至債務人現無居住事實之戶籍地，不符合消債條例便利性之管轄法院原則； 4、債務人既無實際居住於戶籍地之事實，則依民法住所地認定之主客觀原則，戶籍地顯非債務人之住所地； 5、可舉出有利之實務裁定供法院參考，例如北院97消債抗1、北院97消債抗11等。 6、其他關於移轉的裁定分析，可參考「法扶消債條例一點通」網站之裁定分析(五)。請做成超連結 四、 資產總價值： (一) 可參考債務人財產清單加以填寫。 (二) 若資產總價值金額高於債務，法院有可能認為無不能清償債務之情事（詳可參板院97消債更520、570號裁定），或無履行協商條件之困難而駁回聲請，故應說明資產有無貸款、資產價值之合理計算方式、有無變價可能等等。 (三) 例如，債務人為計程車司機，則其名下汽車為職業所必須，不應計入資產價值；或者債務人名下雖有房屋，但該屋為債務人全家必須居住的唯一住所，不應計入資產價值。 (四) 個別資產價值的計算方式約略如下： 1、不動產的公告現值，可參考財產清單之記載。 2、不動產之交易價格，可參考內政部地政司全球資訊網之『房地產交易價格』尋找相似物件初步評定其價值。網址：.tw/chhtml/property.asp?cid=830 3、有關土地增值稅，可參考內政部地政司全球資訊網之『土地增值稅計算』（.tw/filelink/745c-1.htm?cid=745）初步計算。 4、上市上櫃股票之價值，以聲請時的股市資料為準；未上市上櫃者，則以債務人口述及切結為準。 5、汽機車之折舊，可參考本會資力審查方式計算，公式：交易價格×【10-（今年-出廠年）】÷【10-（交易年-出廠年）】 例如：交易價格500,000元、89年出廠、92年交易之汽車，其折舊計算方式為： 500,000×【10-（97-89）】÷【10-（92-89）】=500,000×2÷7=142,857 五、 債務總金額： (一) 除參考債務人之聯徵中心『當事人綜合信用報告--債務清理條例前置協商專用債權人清冊』（綠色版）加以填寫外，並一併注意「當事人信用報告」（粉紅色版），但應注意保留對債務總金額變更與爭執的權利。 (二) 如有民間債權人，例如非屬金融機構之債權人（參考法院辦理消費者債務清理事件應行注意事項第42條第1項之規定）、親友，亦應列入。 六、財產及收入狀況說明書 (一) 在裁定開始更生後，此說明書之內容會轉換成消債條例第49條所定之財產及收入狀況報告書，與更生方案有密切相關，於聲請更生時應特別注意其說明及檢附相關證明文件。 (二) 視財產的種類，逐項檢附證明文件，例如有土地房屋者，應檢附土地、建物謄本；有股票者，應檢附集保帳戶存摺影本：有存款者，應檢附存摺影本或帳戶餘額證明等；有汽車者，應檢附行照影本。 (三) 如財產有另案被查封或扣押者，應檢附該案之法院相關文件。 (四) 有關債務人聲請前二年內收入之狀況： 1、 可參考債務人之所得清單；如所得清單上平均每月薪資低於勞、健保之月投保薪資者，宜一併參考勞、健保投保資料。 2、 收入部分除如有競技所得，應陳明係偶發性所得，避免法院平均計算，使每月收入提高致不符事實並影響更生方案每月可清償金額。 3、 薪資部分除參考所得清單外，宜併參考薪轉存摺，以評估是否有年終/年中獎金、績效獎金、紅利等非固定性薪資，一方面可避免加入平均而提高每月收入，致每月清償金額實際上高於清償能力，一方面可考慮於更生方案中增列，除固定每月清償金額外，領得非固定性薪資時，另提出部分數額用以清償，而符公允。 例如：債務人所得清單上薪資所得為420,000元，但債務人1年領14個月薪水，因此平均每月薪資為3萬元（420,000/14=30,000），並非35,0