合同审查的结构与方法（三）.pptVIP

形式审查的概念、目的和依据 形式审查的内容 前置审批流程审查要点 报审资料完整性、符合性审查要点 合同文本形式审查要点（一） 合同文本形式审查要点（二） 实质审查 实质审查的概念、目的和依据 实质审查的内容之一：合同主体审查 实质审查的内容之一：合同主体审查 实质审查的内容之二：合同内容审查 实质审查的内容之三：合同具体条款审查（一） 实质审查的内容之三：合同具体条款审查（二） 实质审查的内容之三：合同具体条款审查（三） 实质审查的内容之四：合同订立程序审查 合法合规性审查要点 条款完备性、明确性、严谨性审查要点 程序合法性审查要点 合同的名称问题 合同生效日期缺漏及与有效期相矛盾的问题 合同用语不准确的问题 合同目的的约定问题 意向书、备忘录的法律性质问题 关于传真签署合同的有效性问题 分支机构对外签约问题 法人内设职能部门对外签约 投标主体与签约主体不一致 违约责任 合同付款条款的审查 争议解决条款约定问题 争议解决条款约定问题（二） 知识产权归属条款的约定问题 广告类合同知识产权条款的模式 软件类合同知识产权条款的模式 不可抗力条款的约定问题 被动条款的使用问题 合同文本通用示范条款 鉴于条款 对方保证具备履约资格及能力条款 结算、支付条款 知识产权条款 保密条款（一） 保密条款（二） 违约责任条款 不可抗力条款、免责条款 争议解决条款（一） 争议解决条款（二） 法律适用条款 合同期限条款 合同的变更、解除条款 合同附件条款和生效条款 合同其他条款 意向书、备忘录的内容和形式具有多样性。 如果不希望受到意向书、备忘录中的有关内容的约束，则可以在意向书、备忘录的实体性部分中设置导致其丧失约束力的辅助条款。 如果意向书、备忘录已具备合同的基本条款，双方没有明确排除其约束力，且一方已经履行了该意向书项下的部分义务，他方也接受的，通常应认为意向书、备忘录的条款具有法律效力。 我国法律承认和保护以传真签订合同，但以传真签订合同存在一些法律风险。 首先，以传真合同作为证据来支持自己的主张，在证据认定上，司法实践中存在争议。 其次，传真作为书证提供面临“原件”提交不能之困。 再次，传真作为电子证据不能作为原始证据和直接证据使用，传真的证据效力相对较低。 对情况紧急必须以传真签订的合同可以通过以下方法减少法律风险： 树立良好的证据意识，完整保留整个合同履行过程的证据，建议采取证据补强的措施。 以传真的形式签订合同，在紧急情形消失之后，当事人应当及时就传真内容补签书面的确认书，或直接在原传真件上重新签名盖章，变传真件为真正的原件。 若为法人非依法设立的分支机构或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，且未经法人授权，则其自身不具有民事主体资格，其对外签订的合同一般会被确认无效。只有事后经法人追认，方可视为法人行为，可被确认有效。因此，不得同此类分支机构签订合同。 法人的分支机构若属于“其他组织”的范畴，可以作为法律上的合同主体。 同时，还应结合该分支机构规模大小、履约能力高低等情况，全面衡量与其签约的法律风险。从安全角度考虑，建议最好要求该分支机构提供相应法人对其签署合同的授权文件。 法人分支机构不具备完备的合同签署权限，因此与其签约可能存在一定的法律风险。 理论上，以职能部门名义签订的合同应为无效合同。 司法实践中，人民法院并非一概判定合同无效。 政府机关内设职能部门：办公厅、办公室等综合事务管理部门签署合同并加盖相应印章 1 如果投标主体与签约主体不一致，则违反了国家有关法律规定和公司招投标管理规定，其他投标人还可以主张中标无效，存在法律风险。 2 如果联合体中标，则可以与联合体各方签订合同，否则，应与中标方签订合同。 3 投标主体中标后，将部分业务转包第三方主体承包，须在招投标文件中予以说明。 承担方式的选择适用问题 约定过高的判断问题 违约责任的承担形式主要有五种：继续履行、赔偿损失、采取补救措施、违约金责任和定金责任。 根据合同性质和目的选择违约责任承担方式。 在违约条款的设计上，采用多种违约责任承担方式，加重对方的违约成本，制约对方的违约行为。 审查违约责任条款，应注意审查责任数额的确定方式是否明确具体。 《合同法》司法解释（二）明确规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 意义 存在问题 审查要点 付款条款将价款的支付条件和对方在各阶段应履行的合同义务密切联系，通过设定价款支付的时间点和付款比例来促使合同对方及时如约履行合同义务。 不应一次性付款的合同选择了一次性付款； 分期付款的合同，付款比例不恰当，首付款比例过高，付款条件未与制约对方履行相应合同义务相结合等。 根据合同