2016年司法考试民法复习指导共同侵权与分别侵权.doc

2016年司法考试民法复习指导：共同侵权与分别侵权。司法考试的资料庞杂样，法律教育网为您整理了民法的复习笔记，以便大家复习。 （一）共同侵权与分别侵权概述 1.共同侵权，指二人以上基于主观关联共同（共同故意或者共同过失）致人损害，依法应承担连带责任的侵权形态。共同侵权包括三种：共同加害行为（包括共同故意与共同过失）；教唆、帮助的共同侵权（共同故意）共同危险行为（主观上共同过失，且加害人不明） 2.分别侵权，指二人以上分别实施加害行为，主观上无共同故意或共同过失，造成同一损害，应作为一个案件处理的侵权形态。分别侵权多如牛毛。《侵权责任法》只对其中的两种情形作了规定：累积因果关系（《侵权责任法》第11条）；共同因果关系（《侵权责任法》第12条） （二）共同加害行为（） 《侵权责任法》 第八条 二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。 关于共同加害行为，首应注意：《侵权责任法》缩小了共同加害行为的范围。《人身损害赔偿解释》第3条规定了三种共同加害行为：二人以上共同故意侵权；二人以上共同过失侵权；二人以上分别实施侵权，无共同故意或者共同过失，但其行为直接结合导致同一损害后果。《侵权责任法》删除了第三种共同加害行为。《侵权责任法》第8条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”该条的“共同”仅包括共同故意与共同过失，不包括（无共同故意或共同过失的加害行为）直接结合的共同侵权。这一变化的结果是：部分过去题目的答案需要修改（见（10年·卷三·20题）） 【真题研习】甲晚10点30分酒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？（2010年试卷三第20题） A.甲应承担全部责任 B.乙应承担全部责任 C.甲、乙应承担按份责任 D.甲、乙应承担连带责任 【答案】C（公布的答案为D）答案变动原因：法律规则变化。这是有一个经典错题。 【真题研习】一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担？（1997年试卷三第12题） A.只能由甲承担责任 B. 只能由施工单位承担责任 C. 甲和施工单位各自承担责任 D.甲和施工单位承担连带责任 【答案】C（当时的答案为D） 1.共同故意侵权。指数个加害人基于共同故意实施侵权行为。共同故意，又称“共谋”，指加害人不仅对自己的加害行为持故意的态度，而且与其他加害人具有意思联络，事前或者事中进行过“沟通”。共同故意，重在强调与他人的共谋。 【例1】甲、乙共谋伤害丙，丙中一刀，不知甲或乙所为。丙只须证明甲、乙共谋伤害自己，自己挨的那一刀究竟是甲还是乙造成的，则无举证责任。不仅如此，甲即便证明此刀伤是乙造成的，也不能免除自己的连带责任。共同故意使加害人的行为结合为一个整体，各加害人均应就“可能的因果关系”承担责任，受害人免予承担证明每个加害人的行为与损害均具有因果关系，某一加害人不得通过证明自己的行为与损害无事实上的因果关系而免责。 【例2】甲、乙、丙共谋报复丁，甲将丁打伤，乙放火将丁的房屋烧毁，丙到学校将丁的儿子打成重伤。甲、乙、丙须对丁的人身伤害、丁的房屋损害、丁之子的人身伤害承担连带责任。共同故意侵权不要求数人造成“同一损害”，只要求损害具有“统一性”，统一于共同故意既可。 【例3】甲、乙、丙共谋抢劫丁银楼，甲虽未到现场，或者甲对乙、丙表示退出，若其先前的共谋对乙、丙的抢劫行为仍具作用，则甲的作用与教唆、帮助具有同等价值，仍应对乙、丙的抢劫行为负连带责任。共谋后，仅仅未实施分配给自己的任务，仍为共同侵权人。甲事前的共谋对丁的损害仍具“心理上的因果关系”（近期刑法学上的概念） 2.共同过失侵权。指二人以上基于共同的行为，产生防范损害发生的共同注意义务，因共同违反该共同注意义务导致同一损害。以下三个例子是公认的共同过失侵权（见【例5】、【例4】和【例6】） 【例4】（共抬重物登高案）个体户甲、乙共抬重物登高，预见重物有坠落伤人之虞，但彼此询明，均有不至坠落之自信。结果继续抬行不久，重物坠落伤及随后的游人丙。甲、乙对丙的伤害具有共同过失，构成共同侵权。须注意：若甲、乙是同一公司的员工，则加害人就只有一个人（公司），就不是共同侵权了。 【例5】（相约飚车案）甲、乙相约于某日凌晨二时在北京二环路进行飚车比赛，试看谁能打破“二环十三郎”的纪录。甲、乙在比赛时你追我赶，争先恐后，汽车风驰电掣，时速高达每小时300公里。前方出现一出租车时，甲驾车成功闪避，乙因措施不力驾车撞上出租车，导致出租车车毁人伤。甲、乙对损害有共同过失，构成